Pull to refresh

О вреде копирайта и пользе лицензионных программ

AflexDistribution corporate blog
В этой статье мы расскажем об основных юридических аспектах информационной безопасности. Иными словами, — о том, как не нарушить закон, не потерять бизнес и не попасть в тюрьму.


Тест на сообразительность. Правомерна ли запись этой картинки в память вашего компьютера? Кто ее туда записал? Является ли она произведением искусства? Является ли она результатом интеллектуальной деятельности? Кто ее правообладатель? Как вы можете все это выяснить наверняка? Как вы охарактеризуете того, кто все это придумал?

Законодательство РФ в сфере интеллектуальных прав вызвало у нас сложные чувства... Его основа — Гражданский кодекс в редакции 2008 года. К сожалению, далеко не все руководители российских организаций его внимательно читали. А из тех, кто читал, не все поверили своим глазам. В ходе проведенного нами исследования обнаружился низкий уровень правовой грамотности в сфере ИТ: люди часто не знают, как же нужно действовать, чтобы не оказаться виновными. Впрочем, и у нас в Евросоюзе ситуация вокруг копирайта развивается не лучшим образом :(

Чтобы выжить, нужно хорошо знать закон. Это очень помогает против сами знаете кого. Мы приведем строгий юридический анализ проблемы применительно к деятельности организаций, являющихся резидентами РФ.

Прежде всего, «лицензионных» и «нелицензионных» программ с юридической точки зрения не существует. Запомните термин, который используется в законодательстве РФ — «результат интеллектуальной деятельности» (РИД). Примеры РИД — компьютерная программа (.js), музыка (.mp3), видео (.flv), картинка (.jpg), литературный текст (.htm). Есть и другие типы РИД — от торговой марки до дизайна кресла. Каждый РИД сам по себе не может быть «лицензионным» или «нелицензионным». А вот вы либо можете его использовать, либо не можете. Это зависит, в частности, от наличия у вас документа, разрешающего использование этого РИД. Пример использования — запись вами РИД в память компьютера. Чтобы использовать несколько РИД, нужно письменное разрешение на каждый из них. Без явного разрешения правообладателя ГК РФ запрещает вам использование любого РИД любым способом.

Есть редкие исключения. Например, вы имеете право без разрешения воспроизвести немного грустной музыки на похоронах. Но это слабое утешение. Подобные исключения не меняют сути дела.

Кому это выгодно?


Как вы думаете, зачем был принят закон, запрещающий с 1 января 2008 года использование любых РИД в форме их копирования в память компьютера без письменного разрешения правообладателя? Мы не знаем. Какое влияние это оказало на экономику и уровень жизни? Вопросы такого рода выходят за рамки статьи. Заметим только, что нормы ГК РФ — это ярко выраженный пример копирайта, наглядно иллюстрирующий его странную сущность — неправомерность копирования РИД без разрешения. Подобные законы принимаются в последние годы по всей Земле.

В связи с таким единодушием жителей Земли по поводу копирайта, трудно поверить, что эти законы принимаются тайно и нелегитимно. В противном случае пришлось бы признать, что кто-то посторонний начал обманывать население всей планеты, подтасовывая выборы почти во всех странах на всех континентах. Но кто бы это мог быть? :) Не хочется думать, что история, рассказанная нами в первом выпуске блога, может оказаться не художественным вымыслом, а страшной правдой. Впрочем, чем черт не шутит?..

Во всяком случае, в том выпуске мы постарались, отчасти в аллегорической форме, объяснить причины плачевного положения вещей во многих сферах деятельности человека.

Можно ли договориться устно?


Итак, если использование РИД явным образом не разрешено, то оно запрещено. Считается, что у каждого РИД есть правообладатель. Только он может предоставить вам право использования своего РИД — в определенных, установленных договором пределах (такой договор называется лицензионным). Договор должен заключаться в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет за собой недействительность договора. Устная форма в РФ допускается только для предоставления прав использования РИД периодическим печатным изданиям — других исключений нет. В остальных случаях правообладатель не имеет права устно предоставить вам право использования своего РИД — даже если сам этого хочет. Дело в том, что нормы закона приоритетны перед гражданскими договорами. Письменная форма обязательна. А отсутствие запрета не считается разрешением.

Как ни странно, этот же закон разрешает правообладателю опубликовать свой РИД в общедоступном месте — например, в Интернете. Как же это согласуется с обязательностью письменной формы договора? Очень просто: почитайте ГК. Он не предусматривает предоставление вам права использования РИД на основании самого по себе факта публикации РИД в Интернете или ином общедоступном месте. Пусть правообладатель опубликовал свой РИД и очень хочет, чтобы вы его использовали по вашему усмотрению. Но желания правообладателя мало: вы все равно не имеете на это права. Нужен письменный договор. Отсутствие у вас права использования РИД не нарушает право правообладателя этот РИД сколько угодно публиковать — разве не логично? :)

Представьте себя на месте правообладателя. Вы написали компьютерную программу, мудрое изречение или целую книгу и хотите раздавать или продавать ваш РИД в общедоступном месте — в магазине, на улице и т.д. В виде листа бумаги, CD или брошюры. Чтобы предоставить другим лицам право свободного использования вашего РИД (то есть информационной части вашего произведения, а не его материального носителя), вам придется заключать письменные договоры. Предоставление права использования РИД в устной форме противозаконно. Правообладатель может использовать принадлежащий ему РИД не любым способом, а «любым не противоречащим закону способом». А закон требует письменной формы договора. Его текст обязательно должен быть составлен в соответствии с требованиями закона и содержать ясные для обеих сторон и строго определенные условия предоставления права на использование РИД. Предоставить право использования РИД без соблюдения этих требований или в устной форме правообладатель не имеет права. Если договор был устным или его вообще не было, то не случилось и события предоставления права. В случае с написанной вами программой или книгой все лица, получившие от вас носитель с РИД без лицензионного договора, располагают, в лучшем случае, правом использования носителя. Например, CD они могут законно использовать в качестве подставки для чашечки кофе. Любые другие носители — соответственно.

Некоторые люди, скорее всего, и без договора возьмут у вас ваш РИД и начнут его использовать, решив, что имеют на это право. С точки зрения здравого смысла — логично. Но, к сожалению, у них не останется никакого документа, подтверждающего это право.

Как заключить договор со многими неизвестными?


Если у вас в офисе обнаружат факт использования чужого РИД, который был загружен в память компьютера в результате ваших действий, и вы не сможете предоставить документальное подтверждение правомерности его использования, вас ждут неприятности.

Но заключить договор с правообладателем не всегда просто и не всегда возможно. Во-первых, попробуйте его разыскать среди нескольких миллиардов человек. Во-вторых, попробуйте перед заключением договора получить от него доказательства того, что именно он является правообладателем. Знаете ли вы, что по закону получить статус правообладателя можно без каких-либо документов? Да-да, это именно так. С учетом этого обстоятельства вам будет непросто убедиться, что перед вами — именно правообладатель того конкретного РИД, о котором идет речь.

Простой пример. Знаете ли вы, кто сейчас является правообладателем некоего файла «medvedev.jpeg», представляющего собой портрет главы государства? Нет? Мы тоже не знаем. Если ООО «ННН» предложит вам заключить договор, дающий вам право записи в память вашего компьютера этого РИД, вы согласитесь? Нет? Логично. А какому именно юридическому лицу принадлежат права на последовательность байтов «53, 4F, 4E, 59»? Не знаете? А это, между прочим, очень важная последовательность. Имеете ли вы право записывать эту последовательность в память компьютера? Попробуйте на основании ГК дать ответ на этот вопрос.

Заметьте, что Интернет большой. Права использования значительной части находящихся в нем РИД регламентируются гражданскими договорами на иностранных языках. Такие договоры ничтожны в РФ. Вы когда-нибудь заключали лицензионный договор на английском языке без его русского эквивалента? Как вы думаете, в какой мере защищены таким договором ваши права в РФ?

Когда использование де-факто не является использованием де-юре?


Теперь — самое интересное. Запись вами чужого РИД в память не всегда считается его использованием. По российскому законодательству, одно и то же ваше действие — запись РИД в компьютерную память — может считаться использованием РИД, но может и не считаться. Причем от вас это не зависит. И от содержания РИД это не зависит. И от компьютера это не зависит. Это зависит, прежде всего, от текста документов, составленных другими людьми и, как правило, неизвестных вам. Это может также зависеть от внутреннего желания правообладателя, не выраженного ни в каких документах. Кстати, во многих случаях закон оставляет за правообладателем право поменять свое желание задним числом.

Итак, если правообладатель заключил с кем-либо лицензионный договор, в котором предоставил право обнародования своего РИД, то вы, как было сказано выше, не имеете права использовать этот РИД. Но при этом вы имеете право записывать его в компьютерную память! Это не считается использованием. У вас нет разрешения на использование РИД, но оно и не требуется: вы не нарушаете закон, потому что не совершаете событие использования. Но если в договоре между третьими лицами ничего подобного не сказано, то вы не имеете права записывать этот РИД в компьютерную память! Это считается использованием.

Повторим, что мы не знаем, зачем все это придумано :)

Как правило, вы не имеете возможности узнать, каково содержание договора между третьими лицами. Таким образом, правомерность или неправомерность вашего действия полностью зависит от правомерности действий других лиц.

Кстати, если судом будет признана неправомерность действий третьих лиц, совершенных ими в прошлом, то тем самым задним числом будут признаны неправомерными и ваши действия.

Подчеркнем, что никакого договора может не быть вовсе, если РИД опубликовал непосредственно его правообладатель. Правомерна ли в таком случае запись вами в память этого РИД? Формально — да. Но как вы узнаете об этом и, главное, каковы будут ваши доказательства правомерности ваших действий? И как вы узнаете о том, что правообладатель передумал, если такое случится?

Закон не дает права ни физическим, ни юридическим лицам самостоятельно принимать решения о правомерности или неправомерности использования любого чужого РИД. Аргументы вроде «я думал, что это правомерно», «если нет документа о неправомерности, то можно использовать» и «все так делают» — не помогут. Правомерность использования РИД должна подтверждаться документально и письменно.

Обратите внимание, что на момент выполнения операции копирования из Интернета произвольного файла (например, вот этого сюрреалистичного произведения) в память вашего компьютера, вы по определению не имеете информации о содержании этого файла, о его правообладателе и о текстах договоров этого правообладателя с третьими лицами. А после того, как вы выполнили запись в память, действие считается совершенным. Но даже тогда — есть ли у вас возможность выяснить, правомерно ли это было вами сделано? Есть ли у вас возможность выяснить, кто является правообладателем данного РИД? Если нет, то каким образом вы можете выполнять закон?

Кстати, указанное исключение, когда запись в память не считается использованием РИД, действует только в том случае, если этот РИД является произведением. Такие термины, как «произведения литературы, науки и искусства», «фонограммы», «фирменные наименования» или «товарные знаки» — юридически различны. Если не считаются использованием некоторые случаи записи в память произведений, это не означает, что тот же самое применимо, например, к фирменным наименованиям. Попробуйте еще раз перечитать ГК и ясно ответить на вопрос: имеете ли вы право записать в память своего или чужого компьютера байтовую последовательность «53, 4F, 4E, 59»? Является ли эта последовательность произведением?

Чтобы запись вами в компьютерную память чужого РИД не считалось его использованием, закон требует выполнения еще одного условия. Запись должна быть «временной» и «составлять неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или правомерное доведение произведения до всеобщего сведения». Под произведением имеется в виду соответствующий РИД. Тут начинается юридический кошмар.

Во-первых, эта формулировка не объясняет, каким образом «иметь цель» может не субъект права, а «технологический процесс». Правомерную ли цель имеет сам по себе технологический процесс книгопечатания? Правомерную ли цель имеет технологический процесс записи байтов в память компьютера? Правомерную ли цель имеет технологический процесс передачи пакетов по IP-протоколу?

Правомерность использования в любом случае определяется не «технологическим процессом», а правообладателем. Использование РИД правомерно в том и только в том случае, если правообладатель предоставил другому лицу это право в установленной законом письменной форме и с указанием условий использования. Никакого «технологического процесса», заменяющего лицензионный договор с правообладателем, по закону не существует.

Во-вторых, непонятно, что такое «правомерное использование записи» (не РИД, а именно записи): это понятие ГК не разъясняет. Запись правомерна, если она входит в процесс, цель которого — ее правомерное использование? Это довольно странно.

В-третьих, у вас обычно нет возможности узнать, является ли названная «цель процесса» третьих лиц единственной или не единственной. Заметим, что большинство «технологических процессов» наряду с целью «доведения до сведения» имеет, как минимум, еще одну юридически существенную цель: получение прибыли.

И, наконец, формулировка «временная запись» юридически некорректна. Ее можно интерпретировать как угодно. Имеется в виду год? День? Минута? Десятилетие? Вы можете представить себе временное доведение до всеобщего сведения?? :) Как можно директивно отменить состоявшуюся запись в память по прошествии некоторого времени?? Насколько нам известно, доведенная до всеобщего сведения информация впоследствии законно уничтожалась только в романе «1984». Если вы знаете другие литературные примеры, сообщите нам, пожалуйста.

Дальше — больше


Разъясним некоторые другие важные детали российского законодательства.

Лицензионный договор на предоставление права использования РИД — это тоже РИД. ГК не включает его в исчерпывающий список объектов, не охраняемых авторским правом. На использование лицензионного договора (дающего право, например, на использование текстового редактора) тоже нужно разрешение от его правообладателя. Чтобы не создавать бесконечную последовательность разрешающих друг друга договоров, лицензионный договор, видимо, должен содержать указание на право использования самого себя :)

Запрет записи РИД в память компьютера без предварительного получения разрешения — это запрет, относящийся к вам и к вашему действию, а не к праву собственности на этот компьютер. Операция копирования РИД в компьютерную память без разрешения правообладателя считается противозаконной, как бы вы ее ни выполнили — с вашего компьютера на чужой, с чужого на ваш, с вашего на ваш, с чужого на чужой; через Интернет или иным способом. Не имеет значения и физический тип памяти (RAM, HDD, flash и т.д.). Но, напомним, та же самая операция считается законной, если она не считается использованием РИД :)

ГК не предусматривает возможности «авансового» копирования в память или иного использования РИД. Если на момент действия с РИД, означающего использование, вы не располагаете разрешением, это означает, что ваше действие противозаконно, даже если вы рассчитываете получить разрешение когда-нибудь потом. Сначала — разрешение, потом — использование.

Заключив договор, вы далее имеете право использовать РИД только теми способами, которые установлены договором. Например, правообладатель может разрешить вам 1 января 2012 года с 16 до 17 часов выполнить однократную операцию копирования определенного РИД (логотипа правообладателя) из памяти своего компьютера в память вашего компьютера через глобальную сеть. Но только при условии, что ваш компьютер зеленого цвета. Кстати, если в договоре не указано иное, вы будете обязаны представить правообладателю отчет о выполнении этой операции. Если договор прямо не освобождает вас от обязанности предоставлять отчеты об использовании РИД, вы обязаны это делать во всех случаях — так написано в ГК. Насколько подробными должны быть отчеты и допускается ли их устная форма, не уточняется.

В отличие от изображений, книг, фильмов и некоторых других типов РИД, компьютерная программа — это особый тип РИД, для использования которого заключение письменного договора по закону не обязательно. Вместо этого правообладатель может в одностороннем порядке изложить условия договора «на экземпляре приобретаемой программы» или на его упаковке. Начало использования вами такой программы закон трактует как заключение вами этого договора и вашу обязанность его выполнять. При этом не исключается электронная форма текста «на экземпляре программы». Заметим, что при этом теоретически возможны расхождения между текстом, которым располагаете вы, и текстом, который в случае конфликта предъявит суду правообладатель: электронный текст «на экземпляре программы» несложно изменить. В таком случае суд с большой вероятностью примет решение в пользу правообладателя, сочтя, что вы подделали договор. Дело в том, что закон не предусматривает никаких других доказательств правомерности использования вами РИД, кроме явного разрешения правообладателя. Это значит, что за ним де-факто остается приоритет в решении спорных вопросов.

Кроме предоставления вам отдельных прав, лимитированных лицензионным договором, правообладатель может уступить вам и все свои права на РИД. В отличие от лицензионного договора, это называется договором на отчуждение исключительных прав. Разумеется, и в этом случае требуется письменная форма договора, а устная форма влечет за собой его недействительность. Зато если все сделано по закону, вы становитесь правообладателем и получаете право предъявлять другим членам общества иски в случаях противозаконного использования вашего РИД — с требованием компенсации за нарушение ваших прав, разумеется. Для облегчения обнаружения таких случаев вы можете встроить в РИД соответствующие алгоритмы. Вы становитесь участником «экономики копирайта».

Договоры о переходе интеллектуальных прав могут быть как возмездными, так и безвозмездными. Законодательство требует их письменного заключения, но оставляет на усмотрение сторон любые материальные вопросы. Например, вы можете написать книгу, картину или компьютерную программу под названием «Темный квадрат» и в качестве правообладателя заключить лицензионный договор на ее использование за миллион произвольных единиц в месяц — это не обязательно должны быть деньги. Но если вы все-таки укажете в договоре именно деньги, то соответствующие платежи за право использования РИД окажутся совершенно легальными. На любые суммы. И это не помешает вам тот же самый РИД (или его «сокращенную версию») предоставить другому лицу бесплатно, указав соответствующее условие в договоре. Иными словами, ГК не устанавливает связи между интеллектуальными правами и какими-либо материальными ценностями и объектами. Вещь — сама по себе, РИД — сам по себе. Материальная ценность РИД определяется только правообладателем.

Вы уже понимаете суть и смысл копирайта? :)

Частным лицам закон дает некоторые послабления, допускающие использование многих типов контента РИД (музыки, текстов, картинок, видео и др.) без разрешения правообладателя — но только в личных целях и с выплатой правообладателю вознаграждения. Впрочем, без необходимости это лучше не делать: с 2010 года это запрещено. А главное — никакие послабления не относятся к компьютерным программам: в этой сфере закон устанавливает общие правила и для частных лиц, и для организаций. Кроме того, ГК не оговаривает размер вознаграждения. Остается непонятным, как соотносится установленное законом условие вознаграждения с нормой этого же закона о необязательности возмездного предоставления прав на РИД и неопределенностью денежных сумм.

Покупка компьютерного устройства не дает права использования находящейся в нем программы


С точки зрения ГК РФ, право использования РИД относится к так называемым интеллектуальным правам. Они не зависят от прав собственности на материальный носитель (вещь), в которой выражен РИД. Купив какую-либо вещь, вы не приобретаете тем самым интеллектуальные права на выраженный в этой вещи РИД, как это было раньше. Переход права собственности на вещь не влечет переход или предоставление интеллектуальных прав на РИД, выраженный в этой вещи. Поэтому аргумент о том, что ваша вещь вам принадлежит, не будет считаться в суде аргументом в пользу вашего права использовать выраженный в этой вещи РИД. Повторим: единственным документом, доказывающим ваше право на использование чужого РИД, является лицензионный договор между вами и правообладателем. Предположение о том, что правообладатель «не возражает» против использования вами РИД, заведомо не поможет, даже если он и в самом деле не возражает: ГК РФ прямо говорит, что отсутствие запрета со стороны правообладателя не является разрешением.

Норма закона о том, что переход права собственности на вещь не влечет предоставление интеллектуальных прав на соответствующий РИД, имеет особое значение для сферы ИТ. Применительно к компьютерному устройству эта норма означает, что переход к вам права собственности на такое устройство не влечет предоставление вам интеллектуальных прав на программное обеспечение, выраженное в этом устройстве. Иными словами, покупка вами компьютера не означает предоставление вам права использования каких-либо находящихся в нем программ. Без разрешения правообладателей их использование запрещено. Это относится ко всем без исключения компьютерным программам. ГК не делает исключений ни для BIOS системной платы, ни для прошивки мобильного устройства, ни для скрипта в браузере. Ваше предположение, что программы попали в компьютер правомерно, не дает вам права их использования. Если бы люди имели право использовать информацию только на основании своих предположений, как это было в старые добрые времена, от копирайта не осталось бы и следа. Но в том-то и дело, что закон никому не дает такого права.


Никогда не поздно вспомнить подзабытые методы счета с помощью ручки и бумаги. Это надежно и безопасно.

С юридической точки зрения, компьютерная программа — это «совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата». Столь широкая формулировка включает в себя практически любое программное обеспечение любых компьютерных устройств — системных плат, калькуляторов, промышленных станков с ЧПУ, музыкальных синтезаторов, видеокамер, фотоаппаратов, медицинских приборов, смартфонов, планшетов, ноутбуков, телефонов, видеомониторов, часов, таймеров, встроенных компьютеров транспортных средств и бытовой техники, промышленных ПЛК, светофоров, распределенных серверных систем и т.д. Компьютерными устройствами, например, являются стандартные клавиатура и мышь — и в то же время под это определение попадает вся компьютерная система, в состав которой они могут входить. Компьютерным устройством считается как авиадиспетчерский пульт в целом, так и каждая его отдельная плата. Иными словами, закон не оговаривает ни сферу применения компьютерных устройств, ни их внешний вид, ни назначение, ни габариты, ни формат «определенного результата» — на все виды компьютерных устройств распространяются одни и те же нормы права использования РИД.

Кстати, указанные в законе «и другие компьютерные устройства» не обязательно должны быть электронными. К механическим, оптическим и любым другим архитектурам норма закона относится в той же мере.

Зато аналоговые электронные устройства под действие закона в данном случае не попадают. Дело в том, что в них не может выполняться программа. К таким устройствам относятся, например, аудиоусилитель и аналоговый магнитофон. А вот цифровое аудиооборудование — это уже компьютерное устройство, потому что в нем выполняется или может выполняться «совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования в целях получения определенного результата».

Как расширяются понятия


Отдельно мы рассмотрим правомерность хранения РИД. Считается ли хранение использованием? Предположим, что у вас в офисе есть носитель или компьютерное устройство, содержащее программу. Предположим, что носитель или устройство является вашей собственностью, но у вас нет лицензионного договора, позволяющего использовать эту программу. Может ли считаться противозаконным простое хранение в вашем офисе такого носителя или устройства? Да, может. Дело в том, что в законодательстве РФ нет исчерпывающего определения термина «использование РИД». В ГК приведены лишь некоторые, частные примеры использования РИД (в частности, запись РИД в память компьютера). С юридической точки зрения, это означает правомочность расширительного толкования термина. Ничто не мешает ни суду, ни правообладателю назвать использованием РИД его хранение в какой-либо принадлежащей вам вещи, выполняющей функцию материального носителя. В этом отношении рискованно использовать без лицензии носитель или устройство даже в качестве подставки для кофе.

Внимание! Отсутствие полного перечня способов использования РИД и законная возможность расширительного толкования понятия «использование» имеет огромное значение. Использование вами учебника по программированию в вашей работе программиста может быть расценено судом как использование РИД. Использование вами справочника по русскому языку в вашем издательском проекте тоже может быть расценено как использование РИД. Использование вами модного журнала с фотографией или рисунком модели одежды в вашем бизнесе по производству курток тоже может быть названо использованием РИД. Прослушивание курса информационной безопасности в целях создания безопасной компьютерной сети — это тоже можно назвать использованием РИД. Лекция — это ярко выраженный РИД. Произведение архитектуры — это тоже РИД. Подумайте, что будет, если ваш дачный дом окажется в точности похож на другой, ранее построенный где-то и кем-то?

Формулировка ГК «использованием произведения… считается, в частности:… » оставляет большие возможности для принятий решений о том, что еще может являться использованием. Кстати, обратите внимание на то, что даже столь неполная формулировка относится только к произведениям, а не ко всем РИД.

Для полноты впечатлений добавим, что «порождаемые программой аудиовизуальные отображения» считаются ее частью, т.е. входят в состав РИД автора компьютерной программы. С юридической точки зрения, эта формулировка охватывает не некоторые, а все «порождаемые отображения». Это относится и к программе вашей видеокамеры, и к графическому редактору, и к текстовому редактору тоже. Это относится к любой программе.

Будущее уже наступило. В России это случилось 1 января 2008 года. В других странах прогресс идет примерно такими же темпами.

Делайте выводы, дамы и господа.

* * *

Продолжение следует...
Tags:
Hubs:
Total votes 87: ↑80 and ↓7 +73
Views 22K
Comments Comments 163

Information

Founded
2001
Location
Россия
Website
aflex.ru
Employees
51–100 employees
Registered