Комментарии 23
Ещё бы такую же статью, только для подрядчиков
НЛО прилетело и опубликовало эту надпись здесь
Безусловно, уникальный товар меняет сильную сторону в договоре. Но, как правило, это нечастое явление. Обычно последнее слово за тем, кто платит. Помочь может только выставление встречных выгодных условий. К примеру, шире гарантийные обязательства. Или работа без первоначального аванса. Такие предложения по сути сами являются уникальным товаром, что вас отличает в конкуренции с другими подрядчиками.
Авторское право и исключительное право на программу — это разные вещи, авторское право вообще не отчуждается, от слова совсем! Не надо путать понятия, и указывать заголовком «авторское право» совершенно другое контекст и понятие. Авторские права неотчуждаемы, непередаваемы, отказ от прав ничтожен!
«Заказчику переходят в полном объеме исключительные авторские права на результаты соответствующего этапа работ» — такой пункт не имеет юридической силы и ничтожен! По причине указанной выше. — Вредный совет включать такой пункт — не поможет он!
«Заказчику переходят в полном объеме исключительные авторские права на результаты соответствующего этапа работ» — такой пункт не имеет юридической силы и ничтожен! По причине указанной выше. — Вредный совет включать такой пункт — не поможет он!
Это же статья не для юристов. Если вам в разговоре скажут «интеллектуальная собственность», вы же поймёте о чём речь, хотя с точки зрения российского права — это полная дикость.
Вас смущает слово «авторские» или вы в принципе считаете этот пункт ничтожным?
Вас смущает слово «авторские» или вы в принципе считаете этот пункт ничтожным?
меня смущает «переходят в полном объеме исключительные авторские права» — они не могут переходить, ГК РФ четко гласит — «отказ от прав ничтожен», авторские права непередаваемы — поэтому этот пункт полностью будет ничтожен.
Давайте обратимся к терминам.
Открываем главу про авторские права в ГК РФ. В ст. 1255 перечислены какие права принадлежат автору:
Всё это является авторскими правами. Сама статья так называется. И так, у нас вопрос возник про исключительные права. Что это такое? За этим идём в ст. 1270. Там большой перечень, но по сути там все возможные варианты использования произведения. Кстати, статья сама начинается словами "автору произведения или иному правообладателю...".
Давайте теперь обратимся к статье, о котором и шла речь в моей заметке. Если мы откроем второй пункт ст. 1297, то там "в случае, когда в соответствии с договором между подрядчиком и заказчиком исключительное право на произведение передано заказчику или указанному им третьему лицу...".
Значит всё же можно передать? Возможно, вы имели ввиду право авторства? Это тоже одно из авторских прав. И оно конечно же неотчуждаемо.
Открываем главу про авторские права в ГК РФ. В ст. 1255 перечислены какие права принадлежат автору:
- исключительное право на произведение;
- право авторства;
- право автора на имя;
- право на неприкосновенность произведения;
- право на обнародование произведения.
Всё это является авторскими правами. Сама статья так называется. И так, у нас вопрос возник про исключительные права. Что это такое? За этим идём в ст. 1270. Там большой перечень, но по сути там все возможные варианты использования произведения. Кстати, статья сама начинается словами "автору произведения или иному правообладателю...".
Давайте теперь обратимся к статье, о котором и шла речь в моей заметке. Если мы откроем второй пункт ст. 1297, то там "в случае, когда в соответствии с договором между подрядчиком и заказчиком исключительное право на произведение передано заказчику или указанному им третьему лицу...".
Значит всё же можно передать? Возможно, вы имели ввиду право авторства? Это тоже одно из авторских прав. И оно конечно же неотчуждаемо.
исключительное право на произведение передавать можно. Вот только стоит ли писать формулировку «исключительные авторские права»? тот же ГК РФ формулирует именно «исключительное право на произведение» без слова «исключительные авторские». — ввиду того что в авторские права много чего входит — можно придраться и посчитать противоречащим ГК РФ. Я бы не рисковал и слово «авторские» выкинул, оставим просто «исключительные права на результат… ». Просто иногда одно лишнее слово при судебных спорах может превратится в очень дорогую ошибку, в особенности когда возможное разночтение превратит пункт в ничтожный. Лучше оперировать ровно теми формулировками, которые есть в законах.
Можно, но с моей колокольни это вопрос вкуса. Ведь как ни крути, это именно авторское право в силу прямого указания закона. Можно для упрощения понимания у неюристов оставить. Но, впрочем, вариант с точной формулировкой из ГК «исключительные права» мне тоже больше импонирует. Слово «авторские», наверное, больше по привычке использую)
Я бы рекомендовал что-то типа такого:
4. Исключительные права на Программу
4.1. Все отчуждаемые исключительные права на Программу, созданную Исполнителем в рамках выполнения настоящего Договора, а равно на составные части, элементы Программы, а также иные права на результаты исполнения Договора, которые не являются охраняемыми результатами интеллектуальной деятельности, принадлежат Заказчику.
4.2. Заказчик приобретает исключительные права на Программу и иные объекты интеллектуальной собственности, созданные по настоящему Договору, включая составные и производные части Программы, части Программы, которые имеют самостоятельное значение, иные объекты интеллектуальной собственности.
4.3. Момент перехода к Заказчику прав на результаты интеллектуальной деятельности, возникшие в результате исполнения настоящего Договора, как по отдельным этапам его выполнения, так и по Договору в целом, наступает в день подписания Акта об исполнении настоящего Договора (Приложение №3 к настоящему Договору). Неотъемлемыми приложениями указанного Акта являются надлежаще оформленные документы, подтверждающие наличие и использование интеллектуальной собственности без нарушения интеллектуальных прав.
4.4. Исключительные права на Программу передаются Исполнителем Заказчику в полном объеме.
4.5. Исполнитель не имеет право использовать Программу и их материальные носители для демонстрации своим потенциальным клиентам в качестве образцов, в том числе путем размещения на своем официальном сайте.
4.6. Исполнитель имеет право указывать наименование Заказчика данной Программы в случае предварительного согласовании с Заказчиком.
4.7. Заказчик вправе использовать Программу для собственных нужд в объеме, способами и пределах, предусмотренными Договором без территориальных и временных ограничений.
4.8. Исполнитель обязуется в течение срока действия Договора воздерживаться от каких-либо действий, способных затруднить осуществление Заказчиком предоставленных ему прав использовать Программу в установленных Договором объеме и пределах.
4.9. Исполнитель гарантирует, что на момент подписания Договора Исполнитель не связан какими-либо обязательствами с третьими лицами в отношении имущественных прав на использование Программы.
4.10. Заказчик гарантирует, что он будет использовать Программу в объеме, порядке и способами, установленными Договором и законодательством России.
5. Территория действия прав
5.1. Территория действия отчуждаемого в пользу Заказчика исключительного права не ограничена (весь мир).
6. Срок действия прав
6.1. Срок действия комплекса исключительных прав, передаваемых по настоящему Договору равняется всему сроку действия данных прав, в соответствии с законодательством Российской Федерации.
6.2. В случае, если срок действия исключительного права впоследствии будет изменен законодательством Российской Федерации или международными актами, признаваемыми и применяемыми в Российской Федерации, срок действия исключительного права может быть изменен в сторону увеличения или уменьшения, если это будет прямо предусмотрено соответствующими изменениями.
4. Исключительные права на Программу
4.1. Все отчуждаемые исключительные права на Программу, созданную Исполнителем в рамках выполнения настоящего Договора, а равно на составные части, элементы Программы, а также иные права на результаты исполнения Договора, которые не являются охраняемыми результатами интеллектуальной деятельности, принадлежат Заказчику.
4.2. Заказчик приобретает исключительные права на Программу и иные объекты интеллектуальной собственности, созданные по настоящему Договору, включая составные и производные части Программы, части Программы, которые имеют самостоятельное значение, иные объекты интеллектуальной собственности.
4.3. Момент перехода к Заказчику прав на результаты интеллектуальной деятельности, возникшие в результате исполнения настоящего Договора, как по отдельным этапам его выполнения, так и по Договору в целом, наступает в день подписания Акта об исполнении настоящего Договора (Приложение №3 к настоящему Договору). Неотъемлемыми приложениями указанного Акта являются надлежаще оформленные документы, подтверждающие наличие и использование интеллектуальной собственности без нарушения интеллектуальных прав.
4.4. Исключительные права на Программу передаются Исполнителем Заказчику в полном объеме.
4.5. Исполнитель не имеет право использовать Программу и их материальные носители для демонстрации своим потенциальным клиентам в качестве образцов, в том числе путем размещения на своем официальном сайте.
4.6. Исполнитель имеет право указывать наименование Заказчика данной Программы в случае предварительного согласовании с Заказчиком.
4.7. Заказчик вправе использовать Программу для собственных нужд в объеме, способами и пределах, предусмотренными Договором без территориальных и временных ограничений.
4.8. Исполнитель обязуется в течение срока действия Договора воздерживаться от каких-либо действий, способных затруднить осуществление Заказчиком предоставленных ему прав использовать Программу в установленных Договором объеме и пределах.
4.9. Исполнитель гарантирует, что на момент подписания Договора Исполнитель не связан какими-либо обязательствами с третьими лицами в отношении имущественных прав на использование Программы.
4.10. Заказчик гарантирует, что он будет использовать Программу в объеме, порядке и способами, установленными Договором и законодательством России.
5. Территория действия прав
5.1. Территория действия отчуждаемого в пользу Заказчика исключительного права не ограничена (весь мир).
6. Срок действия прав
6.1. Срок действия комплекса исключительных прав, передаваемых по настоящему Договору равняется всему сроку действия данных прав, в соответствии с законодательством Российской Федерации.
6.2. В случае, если срок действия исключительного права впоследствии будет изменен законодательством Российской Федерации или международными актами, признаваемыми и применяемыми в Российской Федерации, срок действия исключительного права может быть изменен в сторону увеличения или уменьшения, если это будет прямо предусмотрено соответствующими изменениями.
Мне всё же кажется, что мой вариант удачнее. В вашем примере он избыточен. Единственное, в нём дополнительно ограничены права исполнителя. Но и это можно описать меньшими словами.
Кстати, с учётом того, что в вашем примере, насколько я понял, речь идёт именно о правах на произведение, которое и является предметом договора, то права на него по умолчанию и так переходят к заказчику (п. 1 ст. 1296 ГК РФ).
Кстати, с учётом того, что в вашем примере, насколько я понял, речь идёт именно о правах на произведение, которое и является предметом договора, то права на него по умолчанию и так переходят к заказчику (п. 1 ст. 1296 ГК РФ).
а по авторским правам обычно так:
3.1. Работникам Исполнителя, которые непосредственно осуществят разработку Программы, будут принадлежать следующие авторские права на Программу:
Право авторства:
— Право автора на имя;
— Право на неприкосновенность Программы;
— Право на обнародование Программы;
— Право на следующее название Программы: «__________________»;
— Иные авторские права, предусмотренные законодательством Российской Федерации.
3.2. Исполнитель гарантирует, что при разработке Программы им не будут нарушены авторские, патентные и любые иные права третьих лиц.
3.3. Заказчик гарантирует, что не будет нарушать авторские права работников Исполнителя, установленные Договором и законодательством Российской Федерации.
3.1. Работникам Исполнителя, которые непосредственно осуществят разработку Программы, будут принадлежать следующие авторские права на Программу:
Право авторства:
— Право автора на имя;
— Право на неприкосновенность Программы;
— Право на обнародование Программы;
— Право на следующее название Программы: «__________________»;
— Иные авторские права, предусмотренные законодательством Российской Федерации.
3.2. Исполнитель гарантирует, что при разработке Программы им не будут нарушены авторские, патентные и любые иные права третьих лиц.
3.3. Заказчик гарантирует, что не будет нарушать авторские права работников Исполнителя, установленные Договором и законодательством Российской Федерации.
Тут я обязательств у исполнителя не вижу. Если сократить, то смысл текста «исполнитель обещает не нарушать права работников». Чтобы это как-то работало на случай предъявления к вам претензий нужно прописывать условия возмещения убытков.
не совсем. важно 3.2. — что при разработке исполнитель не нарушит авторские права 3-х лиц, патентов и т.д., грубо говоря будут использованы библиотеки по MIT лицензии ну и т.п., а не что-то там украдено :)
А если про это не написать, то он может красть тогда?) Для таких случаев лучше действительно очень внимательно подойти к порядку возмещения убытков, как вы написали ниже. Но порядок будет работать и без этого пункта. Он вполне может покрывать любые убытки.
Права красть он, конечно, не получает, но использовать украденное будет заказчик в общем случае, иски к нему будут от хозяина украденного. А у заказчика лишь право рецессивного риска, когда исполнит решение суда о компенсации убытков и не полученной прибыли. Тут заказчик выступает в роли владельца средства повышенной опасности и несёт безвинную ответственность за действия подрядчика. Так что лучше перестраховаться и привлечь к потенциальным искам подрядчика в качестве потенциального если не единственного ответчика, то соответчика сразу по договору — гораздо проще будет потом реально его в суде привлечь.
Если субподрядчик судится с заказчиком (он, я так понимаю, использует), то зачем ему привлекать подрядчика в качестве ответчика? Это же отказ с последующим возмещением судебных расходов. А без его согласия привлечь не получится. Можно как третье лицо на стороне ответчика. Тогда уже без учёта желания истца будет. Но будет полезно, да. Не проявляя активно процессуально себя в этом процессе будет сложнее доказывать «невиновность» в последующем.
P.S. Другое дело, если незаконно используют оба — и заказчик, и подрядчик. Но опять же, это только с пожелания истца. Именно он выбирает ответчика. Суд навязать не может.
P.S. Другое дело, если незаконно используют оба — и заказчик, и подрядчик. Но опять же, это только с пожелания истца. Именно он выбирает ответчика. Суд навязать не может.
а условия возмущения убытков — это же обычно все штрафные санкции после всех этих формализмов идёт )) конечно же есть и обязательно )
Я бы сказал, что выходит какой-то жлобский договор, при котором заказчик может крутить исполнителя на всём, на чём угодно.
Типа "у меня деньги, я и делаю что хочу — хочу заплачу, хочу — нет".
Ну чтож, вот два косяка в вашем договоре:
Переход прав при любом варианте расторжения договора. Подрядчик всё сделал, вы расторгаете договор (к примеру, по просрочке из-за хитрых действий ваших менеджеров, которые тянули с ТЗ и заложили там пару мин, на которые налетел исполнитель), а подрядчик передаёт вам права? ;)) Этот пункт любой суд признает ничтожным, п отношения с подрядчиком вы подпортить сразу же и он возьмёт вас на заметку.
Подрядчик передает все имеющиеся у него права, да? А субподряд запрещён договором, верно? Ну ок, софт для вас пишет технический директор или юрист или даже главный бухгалтер подрядчика (это не входит в их обязанности), причём пишут в свой отпуск (для полной гарантии того, что софт именно им принадлежит). До кучи они передают право своей компании пользоваться софтом на срок в 3 месяца любым законным способом.
Подрядчик передаёт "все имеющиеся у него права" (которых у него по факту нет, но буква вашего договора соблюдена), а потом вам выкатывает претензию тот, кому принадлежит разработанный софт ;)
p.s. Вы чуть выше писали, что пишете не юридические формулировки, а так, для информации… но по факту у вас именно юридические формулировки и используются и явно всё нацелено на то, чтобы обмануть исполнителя.
В итоге исполнитель постарается максимально подстраховаться от кидалова,… а вы можете оказаться с юридически грязным софтом — вы никого не кинули, договор закончился хорошо к удовольствию всех,… но софт принадлежит главбуху и вы об этом не знаете. Через год главбух уволится из своей компании и пойдёт зарабатывать на вас. Причём суд будет на его стороне...
Вы так написали, будто розовые и невинные заказчики ни о чём не думая платили подрядчикам, а после моей статьи задумаются над всякими гарантиями и штрафами, и начнут делать невыносимой жизнь подрядчикам, которые в свою очередь тоже были непорочными, и даже не думали о выставлении встречных условиях. Добро пожаловать в реальный мир, где каждый тянет одеяло на себя. Или вы подписываете договоры не глядя?
У меня следующая статья будет про условия в интересах подрядчика. Тоже плохо? Я ведь это не из пальца высасываю. Делюсь опытом, так как работал с обеими сторонами.
Это так не работает. А если вам не нравится «жлобский» договор, то выход очевиден — не подписывать его. Это ж рынок. Здесь конкуренция не только по цене и навыкам, но и по готовности взять на себя риски заказчика. Другой подпишет. В подавляющем большинстве случаев условия навязывает тот, кто сильнее. Обычно это тот, кто платит.
Не понял ситуацию. Если подрядчик всё сделал, то что ему мешает пойти в суд и взыскать деньги, неустойку и убытки? Он очень скромный?
Это сильное заявление, которое редко звучит в стенах суда, потому что требует серьёзного и обстоятельного обоснования. Вы не могли бы привести цепочку рассуждений?
Ну давайте подумаем над вашей ситуацией, где главбух по вечером пишет ПО. В случае запрета субподряда с отражением на цене, я могу не платить за это ПО подрядчику, штрафы взять, переложить на него убытки. Могу для давления написать правильные слова в правильные органы, чтобы директора подрядчика вместе с главбухом полгода таскали на всякие допросы (вряд ли что выйдет, но нервы потреплют изрядно).
Но все эти рассуждения не имеют смысла, потому что это не дырка в договоре. Невозможно в договоре с подрядчиком что-нибудь сделать с этим главбухом. Потому что у вас нет договорных отношений с главбухом. Или вы просто хотели придумать случай «кидалова»? Поверьте, есть много возможностей для подрядчика осложнить жизнь заказчику, не прибегая к таким экзотическим схемам.
Нет, они используются, чтобы переложить проблемы заказчика на подрядчика. Вас никто не заставляет подписывать договор в таком виде, никто не запрещает выдвигать свои условия. Но если вы подписались, значит вы провели расчёты выгод и потерь. Потом-то что на заказчика пенять?
У меня следующая статья будет про условия в интересах подрядчика. Тоже плохо? Я ведь это не из пальца высасываю. Делюсь опытом, так как работал с обеими сторонами.
Типа «у меня деньги, я и делаю что хочу — хочу заплачу, хочу — нет».
Это так не работает. А если вам не нравится «жлобский» договор, то выход очевиден — не подписывать его. Это ж рынок. Здесь конкуренция не только по цене и навыкам, но и по готовности взять на себя риски заказчика. Другой подпишет. В подавляющем большинстве случаев условия навязывает тот, кто сильнее. Обычно это тот, кто платит.
Подрядчик всё сделал, вы расторгаете договор (к примеру, по просрочке из-за хитрых действий ваших менеджеров, которые тянули с ТЗ и заложили там пару мин, на которые налетел исполнитель), а подрядчик передаёт вам права? ;))
Не понял ситуацию. Если подрядчик всё сделал, то что ему мешает пойти в суд и взыскать деньги, неустойку и убытки? Он очень скромный?
Этот пункт любой суд признает ничтожным
Это сильное заявление, которое редко звучит в стенах суда, потому что требует серьёзного и обстоятельного обоснования. Вы не могли бы привести цепочку рассуждений?
Ну ок, софт для вас пишет технический директор или юрист или даже главный бухгалтер подрядчика
Ну давайте подумаем над вашей ситуацией, где главбух по вечером пишет ПО. В случае запрета субподряда с отражением на цене, я могу не платить за это ПО подрядчику, штрафы взять, переложить на него убытки. Могу для давления написать правильные слова в правильные органы, чтобы директора подрядчика вместе с главбухом полгода таскали на всякие допросы (вряд ли что выйдет, но нервы потреплют изрядно).
Но все эти рассуждения не имеют смысла, потому что это не дырка в договоре. Невозможно в договоре с подрядчиком что-нибудь сделать с этим главбухом. Потому что у вас нет договорных отношений с главбухом. Или вы просто хотели придумать случай «кидалова»? Поверьте, есть много возможностей для подрядчика осложнить жизнь заказчику, не прибегая к таким экзотическим схемам.
используются и явно всё нацелено на то, чтобы обмануть исполнителя
Нет, они используются, чтобы переложить проблемы заказчика на подрядчика. Вас никто не заставляет подписывать договор в таком виде, никто не запрещает выдвигать свои условия. Но если вы подписались, значит вы провели расчёты выгод и потерь. Потом-то что на заказчика пенять?
Пробейте страховой депозит. К примеру, 5 % от стоимости работ удерживается при оплате.
Значит изначально подрядчик закладывает в договор +5% на случай если депозит зажмут.
Изменить объемы работ, поручаемые подрядчику, в т.ч. поручить подрядчику выполнить дополнительную работу в счёт цены работ по договору, если данное изменение не требует существенного увеличения финансовых затрат подрядчика. Для целей настоящего пункта под критериями существенности стороны определили такое увеличение финансовых затрат, которое не увеличит цену работ по договору более, чем на 10 %
Подрядчик закладывает в договор +10% на производство доп работ, которые обязательно будут, это же халява для заказчика, кто ей не воспользуется…
Уже своими перестраховками мудрые юристы увеличили стоимость работ на 15%. Что сказать — разделение рисков. Чем меньше рисков, тем выше цена.
пропишите запрет на субподряд.
Всегда было интересно, а как этот субподряд определяется? Работа субчиком почти всегда означает «на объекте представляться компанией подрядчика».
И вообще мы пока рассмотрели только жуть со стороны заказчика. Еще будет вторая серия. А потом хочется увидеть финал — кто страдает чаще? Заказчик заплатил и не получил желаемых работ, или подрядчик сделал но несправедливо получил много меньше?
Уже своими перестраховками мудрые юристы увеличили стоимость работ на 15%
Это не перестраховка юристов. Это должно быть коммерческим требованием, которое оформили юристы. Просто информация о существенных условиях договора должна быть изначально на тендере. Если цена вдруг вырастает потом после правок юристов (чаще всего не на пустом месте, а исходя из опыта — переделка за допплату после сдачи работ), то решение о сотрудничестве должно принимать руководство. Точно так же взвешивая эти риски и их стоимость.
Всегда было интересно, а как этот субподряд определяется? Работа субчиком почти всегда означает «на объекте представляться компанией подрядчика».
Если это никак не вскроется, то никак и не определится. Но если вас устроили работы, то какая разница?
А потом хочется увидеть финал — кто страдает чаще? Заказчик заплатил и не получил желаемых работ, или подрядчик сделал но несправедливо получил много меньше?
По моей практике — все хороши. При этом в условиях России достаточно часто встречается ситуация, когда заказчик, понимая все риски, жёстко нагинает всех подрядчиков по цене, получая на выходе кучу косяков из-за того, что адекватные исполнители не идут на драконовские условия. Но в итоге исправить косяки (или подретушировать их) выходит дешевле, чем изначально платить рыночные цены. Так что, тоже модель бизнеса.
Зарегистрируйтесь на Хабре, чтобы оставить комментарий
Нужно включить это в договор с подрядчиком