Я радуюсь, получая спам, ведь у меня появляется возможность пополнить бюджет страны (откуда берутся деньги на пенсии, больницы, школы, домики для уточек и борьбу с коллективным неофашизмом). Каждое полученное от спамеров сообщение я аккуратно пересылаю в ФАС, предоставляя той возможность пополнить бюджет на сумму до 1 млн. рублей с каждой привлеченной к административной ответственности гнуси. А последнее время я и сам добавляю огорчения спамерам, подавая к ним гражданские иски о компенсации морального вреда.
Приквел
В 2021 мы опубликовали брошюру «Борьба со спамерами правовыми средствами. Руководство по дезинсекции» (вторая редакция – переработанная и дополненная), в простой и наглядной форме рассказывающую получателям спама, как они могут огорчить спамеров и осчастливить бездомных поросят уточек. Одним из прочитавших и воодушевившихся был комрад @xokare, который развил и углубил тему курощения спамеров, огорчая их исками о компенсации морального вреда. Под его чутким и мудрым руководством я присоединился к этому почтенному делу и сегодня мне самому есть что рассказать и показать.
Стоит заметить, что мы с комрадом оказались не первыми на этом поприще. Например, @Nikolay_Sergeev рассказывал о своем опыте; натыкался я и на результаты процессов, инициированных другими укротителями кикимор кикеновых, совкобанков совкомбанков и прочей, менее известной набившей оскомину гнуси. По самым скромным прикидкам, не менее пяти граждан занимаются осуждением спамеров на регулярной основе, а десяток-другой подают такие иски разово-эпизодически. Почему бы тебе, дорогой читатель, не присоединиться?
Предварительные ласки
Ключевое в вашем будущем иске к спамеру – его основание, т.е. те обстоятельства, которые дают законное право предъявить ответчику исковые требования, и доказательства наличия этих обстоятельств. Общий принцип гражданского процесса: каждая сторона обязана доказать обстоятельства, на которые ссылается как на основание своих требований или возражений на оные (ст.56 ГПК РФ).
То есть, просто придти в суд и сказать: ответчик прислал мне спам, дайте денюх! – можно, но результат непредсказуем, а процесс может стать длительным, затратным и непосильным для обычного гражданина. Поэтому лучше запастись терпением (обычно от полугода до года), проштудировать вышеупомянутую брошюру, подать заявление в ФАС, получить копию решения по делу о нарушении законодательства о рекламе или составленного по итогам дела постановления об административном правонарушении, и уже с этим документом идти в суд: вот установленное административным органом правонарушение, вот нарушитель-ответчик – это основание для предъявления иска, прошу удовлетворить и взыскать!
Дополнительно рекомендуется проверить состояние будущего ответчика по сервисам типа List-Org, а то случается, что за время пути разборок в ФАСе гнусь ликвидируется или накапливает долги по исполнительным производствам, что недвусмысленно намекает на намерение уйти в закат и не исполнять обязательства. В таком случае можно потратить время, выиграть дело, но в итоге получить на воротник вместо чувства глубокого морального удовлетворения. Способы взыскать со скоропостижно ликвидированной гнуси через солидарную ответственность ее директоров-учредителей, существуют, но это уже «задача со звездочкой» для самостоятельного изучения.
Чек-лист:
на руках копия решения по делу по признакам нарушения законодательства о рекламе или постановления о назначении административного наказания;
известно название, один из идентификаторов и адрес спамера;
спамер не ликвидирован и не находится в процессе ликвидации (для ИП не имеет значения: по его обязательствам отвечает соответствующее физлицо, которое, впрочем, может объявить себя банкротом (долго, дорого, не гарантирует устраивающий такое физлицо результат), не имеет значимых долгов;
спамер не оспорил решение/постановление ФАС в суде общей юрисдикции или арбитраже.
Информация к размышлению
Частью 2 ст.38 закона «О рекламе» предусмотрено, что лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в суд с исками к рекламораспространителю о компенсации морального вреда. Таким образом,
привлечение спамера к административной ответственностисоставление ФАС постановления по КоАП не требуется для привлечения спамера к гражданской ответственности, на что указал и Конституционный суд в Постановлении от 16.06.2009 № 9-П. Более того, решение ФАС может вынести в отношении одной гнуси, а на составление протокола по КоАП та заявит, что на самом деле спамила не она, а какой-то бомж, коварно использовавший технические мощности ничего не ведавшей гнуси. В этом случае исковое заявление разумнее обосновать решением ФАСа, указав, что ответчик и не подумал оспорить его, следовательно, признал фактические обстоятельства дела.Решения-постановления ФАС в зависимости от их вида могут быть оспорены по КАС РФ, КоАП РФ или АПК РФ, т.е. как в суде общей юрисдикции по месту нахождения гнуси или покаравшего ее управления ФАС, так и в арбитражном суде по месту нахождения того же управления. Вне зависимости от способа обжалования, начать его нельзя позднее, чем через 3 месяца с даты вынесения обжалуемого документа. Стоит проверить, не обжаловала ли гнусь признание себя спамером.
Диспозиция
Я с присущим масквачам снобизмом весьма скептически представлял перспективы рассмотрения исковых заявлений о компенсации морального вреда, причиненного спамом, в провинциальных судах, а тем более в судах «новых регионов». Ведь в столицах суды прошаренные, их ничем не удивишь, судьи квалифицированные… О, как я ошибался!
Райсуд в Чечне рассмотрел дело быстро, решительно, по законам гор с соблюдением всех процессуальных сроков и требований: «беседа», два заседания, решение. Крымский райсуд споткнулся об отсутствие в платежке на госпошлину прямого указания на номер дела, по которому она платится, но быстро сообразил, что сморозил глупость и исправился. Белгородский райсуд даже без ходатайства со стороны иногороднего истца предоставил удаленный доступ к материалам дела (а ведь у них там каждый день прилеты и однажды в здание самого суда прилетело).
Приколы начались в просвещенных столицах. Бабушкинский райсуд Москвы (единственный за всю мою практику) упорно требовал заверить подаваемые через ГАС «Правосудие» (с авторизацией через ЕСИА, на секундочку) документы УКЭП. Я упорно переподавал документы через «Госуслуги» (так тоже можно, хотя и менее удобно), и суд до определенного момента был вынужден кушать что дают, но при подаче ходатайства об уточнении исковых встал в позу: ты не пройдешь без УКЭП!
Смольнинский райсуд Санкт-Петербурга огорчился, что имена отправленных ему файлов не начинаются с «Приложение N» и не заканчиваются датой составления документа. У меня был соблазн назвать файлы так, чтобы в их именах было больше 255 символов (я-то их отправлю, а вот сохранять их суду), но пожалел себя (обездвижат-то дело мне, а повод найдут). Впрочем, формально они были правы, хотя в моей практике это тоже единственный случай.
К окончанию пересмотра дела кассационной (!!!) инстанцией по иску в Екатеринбурге, Савеловский райсуд Москвы еще даже не зарегистрировал исковое заявление. ГПК РФ отводит судье 5 дней на решение о принятии искового к производству, но в Москве какой-то свой ГПК, явно не РФ – пришлось стимулировать жалобами председателю суда, а затем в Мосгорсуд.
Впрочем, лидером по дуракавалянию оказался Останкинский райсуд Москвы, судье которого (единственной из 20 на тот момент) оказалось непонятно, в чем именно заключаются исковые требования, и она потребовала их уточнить. Объяснения истца – возвращение искового – частная жалоба в Мосгорсуд – зависание жалобы у непонятливой судьи – жалоба председателю суда на волокиту – жалоба в Мосгорсуд на волокиту и непринятие мер – и, о чудо! – позвонили из суда, краткое содержание речи: да эта судья уже всех заманала, переподайте исковое, мы его другому судье распишем!
Ну и прочее, по мелочам, типа неотправки истцу копий судебных актов. Серьезно: если бы дали выбирать подсудность, я бы скорее судился в Шелковском райсуде Чеченской Республики (станица Шелковская, провозглашенная в 2024 году городом, население менее 15к человек), чем в «своем» московском, до которого пешком дойти можно. Из Чечни мне звонили: мы выслали определение о дате слушания почтой, но вдруг не успеет дойти – звоним, чтобы оперативно проинформировать. Звонили из Астрахани: мы заметили по треку, что вы не получили повестку, SMS почему-то не отправилась, вот звоним: вы знаете, что будет заседание?
Из московских судов определения (если) высылались, то через месяц-два после вынесения, а выносились – через месяц-два после истечения отведенного на это срока; звонить никто и не думал (был один звонок на ~10 процессов). Решения, на изготовление которых в окончательной (мотивированной) форме отводится 10 дней, отписывались через месяц-другой после жалобы председателю суда, через два – после жалобы в Мосгорсуд.
Подача
Здесь вы рассчитывали увидеть образец искового заявления, но его не будет по ряду причин. Вместо этого адресую вас к ст.131 и ст.132 ГПК РФ, устанавливающим формальные требования к исковому заявлению. Композиционно минимальное заявление должно выглядеть так:
Обстоятельства дела: получил спам, пожаловался в ФАС, ФАС вынесла решение/постановление.
Обоснование исковых требований: спам причинил мне моральный вред, в данном случае он компенсируется в силу прямого указания в законе (ч.2 ст.38 закона «О рекламе»), его разъяснения Пленумом Верховного суда РФ (п.16 Постановления Пленума ВС РФ от 15.11.2022 № 33), отказ в удовлетворении данного искового требования не допускается.
Исковые требования: прошу взыскать с ответчика 100500 миллионов в качестве компенсации морального вреда.
Подтверждающие каждое сделанное утверждение документы: получил спам – предъяви, пожаловался в ФАС – покажи, ФАС вынес решение/постановление – приложи.
Остальное – насколько хватит фантазии и убедительности. Камлания про нарушение конституционных прав – на здоровье, практика ЕСПЧ – уже нет (признана иноагентской и вычеркнута из рекомендованных к учету), отечественная практика по делам с аналогичными обстоятельствами и исковыми требованиями – хуже не будет, справка от доктора о разрыве пятой точки из-за полученного спама – в раздел «Приложения».
В зависимости от обстоятельств получения конкретного спама, фантазии, знания права и умения натягивать пернатых на глобус, можно расписать исковое до масштабов полноценного триллера про нарушение прав потребителя, субъекта персональных данных, пользователя услугами связи и возмутительное вторжение в частную жизнь (сказка – ложь, да в ней намек…)
Напоминаю (а кому-то открываю глаза), что подать исковое заявление можно не выходя из дома через ГАС «Правосудие» или портал «Госуслуги»; в московские суды лучше подавать через специализированный боярский региональный портал.
Территориальная подсудность, т.е. название суда, в которой подается исковое заявление, определяется в общем случае по месту регистрации ответчика с помощью специального сервиса (который такой себе, но другого официального нет). Если вы успешно решили задачу со звездочкой и замотивировали иск нарушением прав потребителя или субъекта персональных данных, открывается новая опция – подача иска по месту регистрации истца. Однако судья райсуда может отфутболить потребительский иск к мировому судье, что в данном случае не допускается, но кого это волнует? Контрится подачей частной жалобы со ссылкой на п.58 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 15.11.2022 № 33, либо переподачей искового заявления мировому судье – а почему бы и нет?
Кстати, ходить в суд вас никто не заставляет, дело рассмотрят и без вашего присутствия, если вы заявите соответствующее ходатайство.
Обстоятельства дела
Главная ошибка истца – развести соплей в пропорции 1:100 и с первых строк искового заявления начать ездить суду по ушам наиболее драматическими страницами своей биографии и наиболее вопиющими страницами биографии спамера. Суду не интересно ни то, ни другое, судья день за днем, год за годом читает обвинительные заключения прокурора Страшного суда и повести о страданиях истцов-великомученников.
Судья отдыхает душой и глазами на сухом и кратком изложении фактов: решением комиссии УФАС по рассмотрению дела о нарушении законодательства Российской Федерации о рекламе от такого-то номер такой-то ответчик признан виновным в распространении ненадлежащей рекламы в адрес истца, заключавшемся в направлении истцу рекламных сообщений в виде телефонных звонков (SMS-сообщений, сообщений электронной почты; нужное – подчеркнуть). На этом изложение обстоятельств дела стоит завершить и перейти к обоснованию исковых требований.
Обоснование исковых требований
Часть 2 ст.38 закона «О рекламе» наделяет лицо, чьи права нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, правом обратиться в суд с иском о компенсации морального вреда, а пунктом 16 Постановления от 15.11.2022 № 33 «О практике применения судами норм о компенсации морального вреда» Пленум Верховного суда разъяснил остальным судам, что в случаях, если законом предусмотрена обязанность ответчика компенсировать моральный вред в силу факта нарушения иных прав потерпевшего, при доказанности факта нарушения права гражданина отказ в удовлетворении требования о компенсации морального вреда не допускается.
Судебная практика обычно трактует эту связку следующим образом: вред подлежит компенсации в случае установления самого факта распространения ненадлежащей рекламы, т.е. решения комиссии ФАС или составленного на его основании постановления об административном правонарушении.
Бывают у судов и иные мнения на этот счет, например, московские суды первой инстанции до недавнего времени через раз отказывали со ссылкой на недоказанность причинения морального вреда, но все такие решения снес суд апелляционной инстанции (в первом случае дело дошло даже до кассации). Это, что касается, моих исков, про чужие судить не берусь, т.к. не видел, как они сформулированы и насколько грамотно истцы обосновывали свои требования.
При наличии на руках копии постановления об административном правонарушении имеет смысл сослаться и на пункт 7 Обзора судебной практики № 1 (2016), утвержденной Президиумом Верховного суда РФ 13.04.2016, из которого следует, что гражданин, обратившийся в надзорный орган с указанием на нарушение его прав и на наличие в действиях нарушителя события административного правонарушения, наделен правами потерпевшего, то есть лица, которому административным правонарушением причинен физический, имущественный или моральный вред. Обратился? Указал? Событие правонарушения установлено? Потерпевшим признан? Значит, уже установлен факт причинения вреда, суду остается лишь определить размер его компенсации.
Исковые требования
Закон не ограничивает фантазию истца в отношении формулировок и размера исковых требований, так что можете здесь оттянуться по полной, если вас не интересует результат. Разумно ограничиться следующими требованиями:
Взыскать компенсацию морального вреда в размере – как совесть подскажет. Можно оставить определение размера компенсации на усмотрение суда, но судьи часто спотыкаются о такое требование и обездвиживают заявление, хотя и не имеют права. Поэтому лучше указать конкретную сумму. Хозяйке на заметку: на иски о компенсации морального вреда не распространяется исковая давность.
Взыскать убытки, например, на оплату юридических услуг по составлению заявления в ФАС. Все траты, которые а) вызваны нарушением ваших прав ответчиком и б) не связаны непосредственно с обращением в суд, являются убытками.
Взыскать штраф в порядке ч.6 ст.13 ЗоЗПП, если вы мотивировали заявление нарушением прав потребителей. Штраф считается по формуле (моральный вред + убытки) / 2, но суды через раз считают по-своему, то забывая приплюсовать к расчету убытки, то прибавляя судебные расходы.
Взыскать судебные расходы, т.е. сумму госпошлины за подачу искового заявления, расходы на юридические услуги по составлению искового заявления, почтовые расходы, стоимость билетов на трамвай до суда и обратно и т.д. – все, что потратили непосредственно в связи с обращением в суд.
Приложения (подтверждающие документы)
Мой список таков (ваш может отличаться, но позиции 1-2 необходимы в любом случае):
Заявление в ФАС.
Решение/постановление ФАС.
Доказательство направления копии искового заявления ответчику. Обычно я направляю его электронной почтой и прикладываю для суда объяснение, где взял этот адрес и почему он – точно адрес ответчика, копию отправленного письма, лог моего почтового сервера со статусом «Доставлено».
Расчет взыскиваемых денежных сумм – касается только убытков и судебных издержек, моральный вред в него не включается: 5000 руб. убытков в виде платы за юруслуги по приходному ордеру № от, 15100 руб. судебных расходов, в т.ч. госпошлина 3000 руб. по чеку, 12000 руб. юруслуги по акту, 100 руб. почтовых расходов по платежному поручению; копии всех платежных документов прилагаются.
Отдельным пунктом следует вынести копию чека/платежки по уплате госпошлины за подачу искового заявления, ибо запрещенные вещества судьям нынче выдают бесплатно за вредные условия труда, а потому они через одного долбят их себя в глаза с утра и до позднего вечера.
Что в итоге?
В итоге иск должны удовлетворить, и, как правило, удовлетворяют, хотя мне пришлось тащить несколько дел до кассации из-за отказов. Другой вопрос – сколько присудят, а это рандом: по одинаковым искам могут присудить как 300 рублей компенсации морального вреда так и 20000 рублей. @Nikolay_Sergeev несколько раз присуждали 50000 рублей, о чем он не преминул похвастать, умолчав, что в других случаях имели наглость вовсе отказать. При этом он инвалид по зрению и вопрос у него стоит не только о моральном вреде, но и физических страданиях, вызываемых разбором приходящего инфомусора.
Недавно появилось воодушевляющее решение, возможно, вы даже в курсе произошедшего, только не знали что это: громкий хлопок был слышен почти по всей европейской части России – это у ответчика разорвало выхлопную трубу, когда истцу за 3 спам-звонка присудили 205.000 руб. компенсации морального вреда плюс 50% сверху штрафа по ЗоЗПП. Увы, такое решение пока исключение, чем правило.
С судебными расходами, если вы решите воспользоваться помощью юриста, все тоже неоднозначно. Нечистоплотные юристы любят свистеть, что расходы взыскиваются с проигравшей стороны, так что вам всё возместят. В этом утверждении всё правда, кроме слова «всё»: возместят по усмотрению суда «в разумных пределах», а не всё. Разумные пределы по моему опыту лежат в интервале от 3000 до 20000, плюс почтовые расходы и госпошлина, которые взыскиваются полностью, без всякого усмотрения (если только вы не посылали ответчику копию искового золотом на слоновой кости).
Редко, но случается, что суды забывают: правило о пропорциональном возмещении судебных издержек не применяется к исковым требованиям о компенсации морального вреда (Пункт 21 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.01.2016 № 1, пункт 68 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.11.2022 № 33). Еще реже, но тоже случается, что убытки сваливают в одну кучу с судебными издержками; обо всех гримасах правосудия в одной статье не расскажешь.
Можно ли на это жить? Наверное, можно, если заниматься этим регулярно и поставить дело на поток. Если же поставить себе целью огорчить особенно надоевшего спамера, то по истечении от 2 до 12 (привет, Москва!) месяцев можно получить немного денег на спички-булавки и чувство глубокого морального удовлетворения.
Наконец, получив решение, вам нужно будет подать в суд заявление о выдаче исполнительного листа и (для простоты дела) ходатайствовать о направлении его в электронном виде непосредственно в ФССП; дождаться поступления информации о возбуждении исполнительного производства в ваш аккаунт на «Госуслугах»; подать в ФССП заявление о банковских реквизитах для перечисления взысканного; периодически проверять поступление денег на счет. Судебным приставам тоже выдают запрещенные вещества за вредность, но это уже совсем другая история…
