27 декабря 2024 Правительство утвердило постановление про правила ведения реестра работодателей, которых поймали на организации нелегальной занятости. С 1 января 2025 оно вступило в силу. Новость произвела настоящий фурор. Контентмейкеры стали наперебой пугать страшными последствиями предпринимателей, сотрудничающих с самозанятыми и работающими по договорам ГПХ гражданами. Единственным выходом контентмейкерам виделось быстрое оформление с самозанятыми и ГПХшниками легальных трудовых отношений.
На мой взгляд, новость раздули: она требовала раз в 10 меньше внимания. Как давно практикующий юрист, а в прошлом и вузовский преподаватель, позволю себе оценить происходящее. За идею создания реестра ставлю твердое «Отлично», а за реализацию уверенное «Неудовлетворительно», потому что работать так, как задумано, это не будет, и сейчас я объясню, почему.
По задумке, работодателя должны привлечь к административной ответственности за уклонение от оформления трудовых отношений и на 1 год включить в реестр. Причем в правилах прописано, что подтверждением уклонения является вступившее в законную силу постановление об административном правонарушении по ч. 4 ст. 5.27 КоАП
Я не анализировала специально практику привлечения по такой статье, но за время существования компании Legal Up, к нам не обращался ни один клиент, которому была бы нужна помощь в ситуации, хотя бы близкой к привлечению к ответственности по ч. 4 ст. 5.27 КоАП. На это есть несколько причин.
Предлагаю вспомнить, что такое уклонение от оформления трудового договора, и что под этим подразумевается:
Если человек приходит на предприятие, начинает трудиться, не подписывая документов, а работодатель расплачивается с ним наличными деньгами.
Когда с работником заключается гражданско-правовой договор, работник является самозанятым, просто физическим лицом или индивидуальным предпринимателем.
Привлекут к ответственности по ч. 4 ст. 5.27 КоАП в случае, если Роструд установит один из таких фактов, возбудит дело об административном правонарушении и передаст его в суд, а суд вынесет постановление. Для этого нужно время: стремительно ничего не происходит. И да, любой работодатель имеет право полноценно принимать участие в судебных тяжбах – оспаривать, приводить свои доводы и т.п.
Подменами трудовых отношений также интересуется ФНС, но только со стороны доначисления налогов и взносов. То есть, реализация мер согласно ч. 4 ст. 5.27 КоАП их мало волнует: они заинтересованы в поступлениях в бюджет.
Но вернемся к уклонению от оформления трудовых отношений.
Дело в том, что это — недлящееся правонарушение. Срок давности привлечения по ст. 5.27 год с момента совершения правонарушения. Им является дата заключения договора либо дата фактического привлечения к выполнению трудовых функций. Всех, кто когда-либо заключал договор ГПХ, органы не могут привлечь физически.
Шанс попасть в реестр есть у работодателей, которые:
привлекли работников, либо заключили договоры ГПХ с самозанятыми, ИП или физическими лицами недавно – не более года назад;
подменяют понятия, чтобы сэкономить и уйти от налогов, хотя в действительности у них с работниками выстроены трудовые отношения;
постоянно ставят работнику трудовые задачи: об этом свидетельствуют договоры, переписки и т.д.;
не прошли проверку контрольно-надзорным органом – у них выявили договор, в котором заключены условия, не соответствующие действительности;
проходят по делу об административном правонарушении по ст. 5.27 ч. 4 КоАП;
привлечены к административной ответственности по указанной статье;
не смогли обжаловать постановление суда, и оно вступило в силу.
Других оснований нет.
Подпасть под эти основания дано не каждому работодателю, поэтому я, если честно, сомневаюсь в эффективности инструмента, который мы здесь обсуждаем.
Ремарка. Если найдется работник, считающий, что его права ущемили, заявляющий, что он фактически на вас работает, а вы не заключаете с ним договор, пойдет в суд, чтобы устанавливать факт трудовых отношений... это дело будет рассматриваться в рамках гражданского судопроизводства.
То есть будет подан иск от работника к работодателю. Да, возможно, в рамках судебного разбирательства привлекут трудовую инспекцию. Да, возможно, работник также пойдет жаловаться в трудовую инспекцию, и тогда, быть может, возбудится и административное производство.
Но если мы говорим об иске и требованиях одного работника к работодателю, даже если трудовые отношения налицо, и суд удовлетворит этот иск, примет решение, но не вынесет постановления по части ст. 5.27 ч. 4 КоАП, вас не добавят в реестр работодателей, уличенных в подмене трудовых отношений.
Давайте не будем забывать, что есть специалисты, которых экономически обосновано привлекать в качестве подрядчиков. С ними можно заключать договоры как с самозанятыми и ИП. Только нужно правильно прописывать эти договоры: должно быть разграничение между самозанятыми подрядчиками и работниками, оформленными официально.
Существенные различия этих взаимоотношений должны быть отражены в документах.
Моя искренняя рекомендация: не подводите под самозанятость ситуации, где для нее нет оснований. Ну не могут продавцы овощной палатки быть самозанятыми по определению.
Даже если вы не поскупитесь на договор 80-го уровня от сверхопытного юриста. Потому что самозанятый не может совмещать труд в вашей овощной палатке с другой профессиональной деятельностью. И потому что самозанятый не вправе оказывать услуги вашим клиентам – он должен оказывать услуги непосредственно вам.
Подытожу.
Если у вас есть самозанятые, ИП или физлица, с которыми заключены договоры ГПХ менее, чем год назад, то вы должны выверить эти договоры. Если не понимаете, как это сделать, обращайтесь к юристу.
Если такие договоры заключены более года назад, риск только в отношении налоговой. Мне кажется, он серьезнее, чем включение в реестр работодателей, уличенных в подмене трудовых отношений.
Если вы ничего не понимаете в происходящем и все равно боитесь обращайтесь к юристу: это универсальная рекомендация.
Еще одна универсальная рекомендация – не борзеть, как бы грубо это ни звучало.
Имейте в виду, что любые отношения должны быть экономически обоснованы и иметь деловую цель. При интересе в вашу сторону нужно объяснить, почему в одних случаях привлекаете самозанятых и ИП, но не трудоустраиваете их, а в других открываете вакансии и ищете специалистов на должность штатных сотрудников.
