Офшоры и внешнеэкономические сделки: преимущества и подводные камни

    Привет, Хабр! Продолжаю публикацию своей книги о юридических аспектах IT-бизнеса. Сегодня — об офшорах.



    Книга «Закон стартапа»:

    1. Стартапер vs. предприниматель
    2. Выбираем форму
    3. Регистрация
    4. Корпоративное управление
      Как юридически строится компания
    5. Текущая работа
      Договоры и как они работают
      Как проверить партнера по открытым источникам
    6. Налоги
      Что платит IT-бизнес в России?
    7. Государственная поддержка
    8. Цикл стартапа
      Как (в общем) работает венчурное инвестирование
    9. Венчурные сделки
    10. Венчурные фонды
    11. Интеллектуальная собственность
    12. Офшоры и ВЭД
      Преимущества и подводные камни офшоров

    Право по своей сути национально: оно относится к отдельным странам. Право даже соседних государств может очень сильно отличаться. Какие принципы здесь действуют?

    1. Публичное право (например, уголовный кодекс) действует на определенной территории. Обычно это территория государства – суша, подземные и воздушные объекты (включая военные корабли за границей), территориальные воды. Например, если граница проходит по реке, одно и то же действие возле одного берега может считаться преступлением, а возле другого – нет.

      Такой подход эффективен, поскольку уголовное право обычно «работает» с фактами совершенных преступлений, которые легко привязать к определенной территории. В некоторых ситуациях бывают сложности – например, компьютерные преступления не всегда одинаково урегулированы, и то, что в одной стране запрещено, в другой может быть легальным. Поэтому правоохранительным органам приходится выманивать хакеров на свою территорию, чтобы задержать и предъявить обвинения.

    2. С частным правом сложнее. Во-первых, право собственности и подобные вещные права регулируются правом страны, в которой находится имущество. Так, иностранец может продать недвижимость в России только по российским законам (с регистрацией сделки в Росреестре).

    3. Статус физического лица, его права и обязанности определяются в соответствии с личным законом. Личный закон зависит от гражданства или места жительства.

      Так, иностранный гражданин не должен служить в российской армии (применяется личный закон по принципу гражданства). При этом иностранный гражданин, постоянно проживающий в России, является налоговым резидентом. Это означает, что он должен платить налоги в России (действует принцип места жительства).

    4. Но как быть с юридическими лицами? К ним обычно применяется личный закон по принципу места регистрации. По сравнению с получением гражданства зарегистрировать юридическое лицо в чужой стране обычно проще. Так у предпринимателей появляется возможность выбора: можно зарегистрировать компанию в стране с подходящим корпоративным и налоговым законодательством.

    Если предприниматели из разных стран заключают договор, они могут выбрать право, которое будет применяться к сделке, и суд, который будет разрешать возникающие споры. При этом и право, и суд могут относиться к третьей стране – например, Лондонский арбитраж (LCIA) и английское право могут применяться к сделке с участием предпринимателей из России и Казахстана.

    Офшоры и оншоры

    В последние десятилетия – с развитием Интернета, упрощением визового режима, удешевлением перелетов – путешествовать (как реально, так и виртуально) стало гораздо проще, равно как и вести бизнес, не привязанный к определенному физическому проживанию.
    Предприниматель открыл производство низковольтного электрического оборудования с использованием следующей структуры: его товар производился в Китае, управляющая компания была зарегистрирована дистанционно в Гонконге, там же подавалась вся отчетность. Товар направлялся из Китая с помощью логистических брокеров на склад «Амазон.ком». Оборудование продавалось через витрину «Низковольтные приборы». Интернет-гигант самостоятельно обрабатывал заказы, осуществлял доставку и возврат покупателям. Сам предприниматель (владелец бизнеса) и несколько его сотрудников жили в США.

    Доступ к интернет-магазину предприниматель осуществлял с планшета. Однажды он купил такой же планшет сыну, а чтобы различать их, на своем планшете поменял название устройства в системе: со своего имени на «baba» («папа» – по-китайски). Однако автоматически поменялось и имя в аккаунте на «Амазоне» Интернет-магазин счел это подозрительным и заблокировал продажи до тех пор, пока предприниматель не подтвердит смену имени (которой фактически не было). Добиться от техподдержки иного ответа предпринимателю не удалось.

    Складские запасы, переводы, логистика, зарплата – все было заблокировано около месяца, пока предприниматель не смог достучаться до одного из топ-менеджеров. Только после этого проблему удалось разрешить.

    Многие современные предприниматели воспринимают государство как услугу по аналогии с булочной: выбрать можно ту, которая дешевле и вкуснее, а не ту, которая ближе к дому. Этот феномен называется конкуренцией юрисдикций.
    «С услугами все просто. Ты выбираешь ту, которая лучше, удобнее, дешевле: можешь пойти в эту булочную, а можешь – в другую. И выбор – с точки зрения перетока капиталов, бизнесов, информации и людей – определяется простой экономикой. Решая, где открыть офис и вести бизнес, мы просто считаем издержки и выгоды разных юрисдикций: Москва, Атланта, Лондон, Прага и т. д. Понятно, что учитывается множество факторов, но в первую очередь – уровень сопротивления бизнес-среды». (Дмитрий Денисов, «Бизнес-журнал»)

    Продолжая мысль автора: разумеется, самые вкусные булочки – в специализированной частной булочной, а не в той, которая крупнее и расходует ресурсы на булочки для аллергиков, социальные булочки (невкусно, зато бесплатно) и вооруженную охрану. Другими словами, социальные функции, содержание армии и прочие расходы делают крупные государства априори неэффективными на рынке юрисдикций. И наоборот, микрогосударства с небольшим населением уже давно осознали свои преимущества, оптимизировав налогообложение, регистрацию фирм и требования к отчетности. Причем некоторые из них зашли очень далеко в этой бизнес-оптимизации.

    В то время как традиционные торговые державы вроде Швейцарии, Нидерландов и Гонконга привлекали предпринимателей низкими налогами и отсутствием формальностей, получившие независимость (и резко обедневшие) экс-британские колонии стали соревноваться в бескомпромиссном привлечении капитала со всего света. Так появились офшоры – страны, не взимающие налогов с нерезидентов и гарантирующие владельцам компаний полную анонимность. Каймановы острова, Белиз, Британские Виргинские острова – про эти страны все слышали, но отнюдь не все владельцы офшоров смогут найти их на карте.

    Два описанных типа комфортных юрисдикций называют «оншорами» и «офшорами». К оншорам относят страны, не предоставляющие специальный режим нерезидентам. Как правило, в этих странах предпочитает работать легальный бизнес, не привязанный к локации. Например, если компания (предположим, интернет-магазин) работает по всему миру, логично, что головной офис будет открыт в стране с наиболее благоприятным режимом. Оншоры не используют для ухода от налогов или для укрытия теневых капиталов.

    Офшоры, в отличие от оншоров, предлагают нулевой налог на прибыль для нерезидентов, то есть для фирм, не ведущих фактической деятельности в офшоре. Предприниматель может накачивать офшорную фирму деньгами и при этом не платить никаких налогов на доход или прибыль. Впрочем, есть некоторые нюансы.
    Вася открыл ООО «Ромашка» в Москве и фирму «Vasilek, Ltd» на Кипре (с недавних пор Кипр перестал быть офшором). Затем он продал 100% долю «Ромашки» «Васильку». «Ромашка» стала на 100% принадлежать кипрской фирме.

    ООО «Ромашка» получила прибыль в размере 100 ₽. С них она должна заплатить налоги в России (например, по УСН – 15%). Затем, если «Ромашка» выплатит оставшуюся сумму в качестве дивидендов «Васильку», последний заплатит небольшой налог на дивиденды (около 10%). В итоге, от 100 ₽ останется около 76 ₽. В целом такая схема вполне законна, но не очень прибыльна. Если «Ромашка» ведет бизнес в России, ей выгоднее оставлять здесь деньги и никуда их не выводить.

    Теперь представим, что Вася открыл офшор – фирму «Nezabudka, Ltd» – в Белизе. Он заключает между «Ромашкой» и «Незабудкой» какой-нибудь договор: например, лицензионный договор об использовании товарного знака (товарный знак «Ромашка» принадлежит компании, находящейся в Белизе; ООО «Ромашка» использует его по возмездной лицензии). Соответственно, всю прибыль «Ромашка» передает в Белиз в качестве оплаты товарного знака. В России она не платит налогов, поскольку у нее нет прибыли. В Белизе «Незабудка» тоже не платит налогов, поскольку она не резидент (не ведет деятельности в Белизе).

    Нулевой налог на прибыль невозможно поддерживать, если компании в офшоре не обладают анонимностью. Ведь, как мы уже знаем, выводить дивиденды в офшор невыгодно (налог при этом может составить до 30%). Выгодно сделать вид, что компания в офшоре является независимой (у нее другие владельцы), и заключить с ней договор, по которому российская компания будет расходовать деньги (снижая таким образом свою прибыль), а офшор будет зарабатывать (ведь он не платит налог с прибыли). Например, российская фирма платит офшору за пользование товарным знаком: фирма тратит деньги (уменьшая прибыль и налоги), офшор получает доход (и ничего за это не платит). Деньги перетекают за рубеж на счет офшора.

    Однако в этом случае налоговая легко увидит, что данная сделка, по сути, является махинацией, совершаемой для ухода от налогообложения, ведь в ней участвуют две компании с одними и теми же собственниками, и цель здесь – не предоставление товарного знака, а уход от налогов. Поэтому компании в офшорах часто создаются анонимно, а директором и даже участником могут быть номинальные местные сотрудники – впрочем, в последнее время это уже не помогает против налогового и тем более уголовного преследования со стороны влиятельных стран.


    Использование офшоров для неподготовленного предпринимателя приносит больше проблем, чем реальной пользы.

    Первая проблема: офшор в сделке – это маркер, который сразу отпугнет все организации с государственным участием, некоммерческие организации, а также вызовет серьезные вопросы у налоговой инспекции и банков.

    Вторая проблема: офшор легко потерять: в силу проблем с островными властями или из-за козней номинальных владельцев.

    Третья проблема: деньги, лежащие в офшоре, надо на что-то тратить, и при попытке перевести их в цивилизованную юрисдикцию снова возникает первая проблема.

    Что касается оншора, то это вполне легальный инструмент в сделках. Он позволяет осуществлять более беспроблемную логистику, упростить валютный контроль, а также в ряде случаев сэкономить на налогах. К тому же многие оншоры, так же, как и офшоры, относятся к бывшим британским колониям (Мальта, Кипр, Гонконг), а значит, в них действует common law (английское право). Использование такого оншора позволяет в полной мере пользоваться инструментами общего права (например, заключать продвинутые shareholders’ agreements – соглашения между акционерами), а также рассматривать споры в британских судах, славящихся своей неподкупностью (а также неподъемными сроками и стоимостью процесса).

    В то же время иностранные компании (и офшоры, и оншоры) накладывают на предпринимателя ряд ограничений. Они закрывают доступ к программам государственных закупок, поддержки и субсидирования, кредитам в государственных банках и средствам государственных инвесторов. Преимущества сделок по общему праву также не безграничны: российский суд может отказаться исполнять решение иностранного арбитража.

    Одним словом, если вы колеблетесь, не зная, что делать, — открывайте компанию в России. Хороший бухгалтер поможет отнести на расходы максимум затрат, и налоги не покажутся таким уж тяжким бременем. А иностранной юрисдикцией займется ваш финансовый директор (когда он у вас появится).



    Валютный контроль


    За выводом денег из страны следят специальные уполномоченные организации. Контроль над финансовыми потоками называется валютным контролем. Его основная задача – перекрыть каналы безвозвратной утечки денег (в том числе в офшоры). Речь идет как раз о тех ситуациях, когда Вася по фейковому договору переводит деньги в Белиз (предыдущий пример).

    С 2016 года валютный контроль в отношении предпринимателей осуществляют ФНС России и ФТС России, однако предприниматели редко сталкиваются с государственными органами в этой сфере. Дело в том, что в российской системе валютного контроля банки отвечают за проверку операций своих клиентов и, формально не являясь агентами валютного контроля, на практике часто блокируют подозрительные транзакции.

    В очень общих чертах требования валютного контроля следующие:

    • нельзя оплачивать валютой сделки между российскими предпринимателями;
    • переводить валюту за рубеж следует через специальный счет в банке (транзитный или текущий валютный счет);
    • нельзя оплачивать внешнеэкономические сделки и принимать плату по ним, не имея оснований (в частности, договора и закрывающих документов).

    На последнем пункте остановимся подробнее. При совершении операций внутри страны банки крайне редко запрашивают подтверждение (разве что по очень крупным сделкам). Вы можете перевести деньги контрагенту без каких-либо оснований – требуется лишь отправить в банк поручение осуществить платеж (платежное поручение). Правда, документы все равно потребуются для представления в налоговую службу, но их отсутствие само по себе не является основанием для отказа со стороны банка.

    Во внешнеэкономических сделках порядок другой – разрешительный. Банк еще при открытии счета спросит, зачем он вам и чем вы планируете заниматься. А если на счет придет иностранный перевод без обоснования, банк может его отклонить. Основанием для одобрения платежа является договор с контрагентом. С 2014 года этот договор не обязательно представлять в оригинале или переводить на русский язык. Например, если ваша фирма создает мобильные приложения, то для обоснования поступлений от «Эппл» будет достаточно распечатанной оферты с их сайта.

    Если сумма сделки превышает $50 тыс., банк потребует уже оригинал договора с иностранным контрагентом и специальный документ – паспорт сделки (по сути, описание требуемых валютных переводов). Паспорт сделки связан с другими внешнеэкономическими документами (таможенными декларациями, инвойсами), которые в совокупности подтверждают вашу налоговую благонадежность.

    Обратите внимание: штрафы за нарушение некоторых правил валютного контроля (в том числе репатриации валюты) устанавливаются в размере, кратном сумме сделки.
    Российская фирма продала офшорной компании несколько тонн своей продукции, которая была вывезена из страны, но деньги на счет так и не поступили. Орган валютного контроля (ФТС) оштрафовал фирму за нарушение правил репатриации на 100% суммы сделки.

    Логика фирмы: «Нас оштрафовали несправедливо, ведь мы и так понесли убытки (контрагент отказался платить), а теперь еще таможня взыскала с нас столько же! Почему мы должны отвечать за то, что контрагент не исполнил договор, как обещал?»

    Логика таможни: «Наверняка эта фирма на самом деле передала товар своему же офшору, чтобы продать его за рубежом и не платить налоги в России. Иначе почему они не взяли аванс, зачем вообще заключили договор с какой-то помойкой? Почему фирма не обратилась в суд и правоохранительные органы? Даже если она не связана с офшором, то сама виновата в правонарушении!
    Впрочем, надо понимать: такой подход государственных органов – не то же самое, что «ходила в короткой юбке, значит, сама виновата». В большинстве случаев нарушители действительно понимают, что делают. Беда в том, что когда под раздачу попадают невиновные, шума поднимается столько, что он заглушает остальной информационный фон по теме.

    Для тех, кто не хочет ждать публикации остальных глав на Хабре — ссылка на PDF полной книги есть в моем профиле.
    Share post
    AdBlock has stolen the banner, but banners are not teeth — they will be back

    More
    Ads

    Comments 14

      0
      имхо не освещены 2 важных вопроса:
      1) валютный контроль\процедуры в оншорах и офшорах для сравнения с РФ
      2) предприниматель является собственником\директором компании и проживает в другой юрисдикции — возникновение двойного налогооблажения или признания резиденства по месту его пребывания
        0
        1) Валютного контроля в офшорах нет, зачем он им?
        2) Резидентство директора / собственника будет влиять лишь на налогообложение его зарплаты или дивидендов соответственно. Скажем, нерезиденты-физлица платят НДФЛ в 30% (дирекотр) и 15% (дивиденды). Страховые взносы от резидентства не зависят.
          0
          1) ну неплохо было бы упомянуть это в статье, раз затронули. + вы же еще и про оншоры начали писать, там тоже дела обстоят по-разному.
          2) подождите, а как же принцип места «центрального управления и контроля»?
          У нас в РБ давно уже этим пользуются налоговые органы, у вас в РФ вроде бы тоже уже ввели:
          Концепция «налогового резидентства» организаций – это новый, дополнительный инструмент, введенный в НК РФ Федеральным законом от 24 ноября 2014 г. № 376-ФЗ с целью распространить российскую налоговую юрисдикцию на возможно большее число субъектов

          Согласно пункту 1 статьи 246.2 НК РФ, налоговыми резидентами РФ признаются следующие организации:

          1) российские организации;

          2) иностранные организации, признаваемые налоговыми резидентами РФ в соответствии с международным договором РФ вопросам налогообложения, — для целей применения этого международного договора;

          3) иностранные организации, местом управления которыми является РФ, если иное не предусмотрено международным договором РФ по вопросам налогообложения.

          одна из первых ссылок в гугле
          Этот же принцип широко используется в международном праве, насколько я могу судить по доступной информации (не юрист)
            0
            Теперь понял вопрос. Принцип места управления связан с понятием «контролируемой иностранной компании» (КИК). Если по-простому — офшоры делятся на «черные» и «белые», «белые» обмениваются информацией с РФ, платят налоги в РФ и очень близки к оншорам, «черные» информацией не делятся и использование их в сделках — существенный риск.

            Использовать «черный» офшор и при этом раскрывать резиденство фактических бенефициаров, платя двойные налоги — как минимум непоследовательно. Поэтому те, кто используют «черные» офшоры и скрывают бенефициаров, не раскрывают резидентства директоров и владельцев по причинам, которые я уже озвучивал.
              +2
              Просто было бы неплохо отразить это в материале :)
              Исходя из моего опыта общения с начинающими предпринимателями мало кто вообще знает про этот риск. Есть куча материала про все прелести компании в льготных юрисдикциях, но почти нет информации о том, что
              1) являясь акционером\собственником компании, вы должны уведомить об этом налоговые органы
              2) сам себе собственник и директор и при этом фирма зарегистрирована в другой стране — автоматически попадаешь под закон об налоговом резиденстве с вытекающими рисками попасть минимум на двойное налогообложение, а то и серьезнее
              3) белые оффшоры и оншоры могут публично размещать информацию о компании и ее собственниках\правлении, а банки автоматически обмениваются информацией
              4) в черных оффшорах или при найме номинального директора\акционеров есть риски потерять компанию со всеми накоплениями или банальным сливом инфы третьей стороной с вытекающими проблемами от местных налоговых органов

              лично мне как белому и пушистому предпринимателю как раз интересно было бы почитать материал на тему «как пользоваться легальными льготными юрисдикциями (желательно еще и быть самому директором) и при этом не попасть под налоговое резиденство по месту управления» :)
                0
                Все верно. Собственно, все статьи о прелестях офшоров с 1 января 2015 можно выкидывать на помойку. И, как я говорил — если вы не знаете, нужен ли вам офшор, то забудьте про него. Не нужен.
                  0
                  Меня больше привлекает вопрос оншоров вроде Эстонии\Делавера для простоты ведения бизнеса с клиентами, но с ними, к сожалению, возникают все те же вопросы =\
                  0
                  как пользоваться легальными льготными юрисдикциями (желательно еще и быть самому директором) и при этом не попасть под налоговое резиденство по месту управления
                  сменить место жительства — налоговое резидентство
                    0
                    Ну то есть бесконечные раны по 4-5 месяцев, что тоже не гарантирует защиты, есть нюансы…
          0
          При совершении операций внутри страны банки крайне редко запрашивают подтверждение (разве что по очень крупным сделкам). Вы можете перевести деньги контрагенту без каких-либо оснований – требуется лишь отправить в банк поручение осуществить платеж (платежное поручение).


          Тут конечно вопрос, что считать очень крупной сделкой. А вообще ПОД/ФТ (115-ФЗ) никто не отменял и там есть критерии обязательного контроля сделок. Если сумма перевода в них попадет, то без доказательств законности перевод не сделают (разрешительная система).
            0
            Спасибо за уточнение. Да, разумеется, имелось в виду — при совершении предпринимателями безналичных операций внутри страны. Крупные переводы физлиц и внесение наличных, безусловно, попадают под подозрение.
              0

              Вообще говоря, из обязательного контроля не вытекает необходимости в сборе доказательств.
              Часто доказательства просят после проведения операции и, если их нету, то блокируют счет.


              Хотя, учитывая с каким усердием ЦБ закручивает гайки в этом вопросе, не исключено, что рано или поздно реально все сведётся к разрешительной системе.

              0
              Со стороны похоже на попытки управлять рекой с помощью соломы. Удивительно что работает.
                +2
                Хорошая статья, но на мой взгляд, целесообразно предупредить предпринимателей о грядущем автоматическом обмене информации, когда банки будут сообщать налоговым органам о бенефициаре с последствиями в виде начисления налогов бенефициару на основании законодательства о контролируемых иностранных компаниях. Юрисдикция в этом случае не спасает.
                Кроме того, есть много нюансов использования оншорных компаний. Например, на Мальте декларируется налог 0 %, но это не совсем так — налог 20 %, но он возвращается через несколько недель. Также есть серьезные требования для подтверждения резиденства компании в оншоре (substance), без него не удастся воспользоваться соглашениями об избежании двойного налогообложения.
                И открыть счет в иностранном банке все сложнее и сложнее.

                Only users with full accounts can post comments. Log in, please.