Делавэр — прекрасный штат. Меньше миллиона жителей, отличная природа, милые неторопливые люди… и при этом именно тут предпочли зарегистрироваться свыше 60% компаний из списка Fortune 500. Как и десятки тысяч менее удачливых компаний, пришедших по объявлению «компания в Delaware».

Когда вы чем-то занимаетесь впервые в жизни — хорошо знать, зачем оно вам, для каких целей. Иначе рискуете ошибиться в деталях и потом долго выпутываться.

Эта статья для тех, кто только собирается открыть компанию в США, и ещё не задумывался над вопросом, почему все объявления о регистрации предлагают именно Делавэр. Неужели там рай для бизнеса и самые тучные единороги? Правда ли, что для нерезидента налог 0%? Действительно ли это офшорный анклав внутри США? И главный вопрос — нужен ли вам на самом деле именно этот штат?

Очевидно, что под разные задачи и решения бывают разные.

Если ваш товарищ, игровой гик и эксперт, собрал себе супермощный игровой компьютер и безумно им доволен, то это совсем не значит, что такое решение оптимально и для вас, чтобы редактировать документы и смотреть вечером Netflix в кровати. Это будет не просто излишне, но и откровенно неудобно и не отвечать вашим задачам.

Что-то похожее может случиться с вами, если вы решите открыть компанию в штате Делавэр лишь потому, что именно этот вариант наиболее популярен среди предложений в интернете.

На самом деле есть только две железобетонные причины открыть компанию именно в этом штате, о них расскажем ниже. Все остальные причины работают и в других штатах, и в большинстве случаев даже намного лучше. Подумайте логически: будь там земля обетованная для всех видов бизнеса, то все только в Делавэре бы и регистрировались. Между тем, Microsoft отлично себя чувствует в Вашингтоне, IBM в Нью-Йорке, а Apple — в Калифорнии.

Но давайте обо всём по порядку.

Кому на самом деле лучше зарегистрироваться в Делавэре

Главное преимущество штата Делавэр — корпоративное право, которое любят инвесторы. Тут мы смело можем объявить первую железобетонную причину открыть компанию именно в Делавэре: у вас перспективный проект на миллиард с прицелом на IPO, и под это нужен инвестор.

В Делавэре с 1792 года действует Канцлерский суд, это старейший Business Court США. Все споры разрешаются без присяжных. Именно тут судились Маск и Twitter в 2022 году.

Корпоративное право штата Делавэр без сомнения прекрасно и востребовано. Есть масса положительных прецедентов в судах. Крупный бизнес в Делавэре — это высшая лига с максимально дружелюбными, безопасными и справедливыми «пропорционально затратам на юриста» условиями для большого капитала.

Инвестор зарабатывает деньги на росте стоимости проектов. Все документы с вами прописаны, чтобы он получил максимум прибыли и минимум рисков в этой перспективе. Когда возникает необходимость защитить свои инвестиции — комфортнее и надежнее делать это в Делавэре с его максимально лояльной к большому бизнесу правовой средой.

Примеры Apple или IBM показывают, что корпоративное право других штатов не особо уступает Делавэру, но… в США 50 разных штатов, а это значит 50 разных вариаций законодательства и 50 разных лицензий для адвокатов — ни один инвестор, если он в здравом уме, не будет так распылять свою юридическую команду.

Инвестор ориентирует все свои ресурсы и инфраструктуру — соглашения, лицензии юристов, аналитику — на этот штат, и, как следствие, предъявляет требование к стартапам регистрироваться в Делавэре. Именно поэтому, если вы запускаете стартап под инвестиции, то будьте готовы ориентироваться на Делавэр и на форму C-Corp.

Но если вы не ставите таких задач и желаете всего лишь продавать товары или услуги на рынке США, например торгуя на Amazon, то вряд ли сможете оценить все тонкости корпоративного права штата Делавэр. Они вам попросту не нужны.

И это я ещё ничего не сказал о стоимости услуг адвокатов. Чтобы вкусить плюсы юридического совершенства штата, нужно заплатить баснословные суммы юристам, которые действительно разбираются в корпоративном праве Делавэра — штатные зарплаты юрисконсультов в больших корпорациях порой доходят до восьмизначных чисел, тарифы частных адвокатов и юридических компаний формируются на этом же рынке. Серьёзные инструменты — для серьёзных игроков.

Вторая железобетонная причина регистрации в Делавэре — если ваша компания делит кров с белоголовым орланом, красной лисой, белохвостым оленем и североамериканской енотовидной собакой, то есть физически находится на территории этого штата, ведь в таком случае у вас появляется к нему законная привязка, так называемый nexus.

На этом всё, больше причин открывать тут компанию — нет.

Но почему тогда в Делавэре регистрируются все подряд?

Long time ago, в прекрасную эпоху до распространения бытовых компьютеров, когда телефоны были стационарными, а документы передавали через факс, Америка переживала корпоративный бум. Дружелюбный для корпораций юридический климат стал отличной рекламой для Делавэра, и сюда потянулись инвесторы. Инвесторы рекомендовали регистрироваться в штате Делавэр, и стартапы, расположенные во всех уголках мира, там регистрировались (а что ещё делать).

Затем появились сервисы и «помощники», под этот запрос предлагающие открыть компанию в Делавэре. Они наводнили рынок, не предлагая альтернатив, будто других вариантов и задач не бывает. Активная реклама штата стала ярким фантиком для предпринимателей — когда 9 из 10 сервисов по регистрации предлагают Делавэр, какие могут быть сомнения? Конечно, я хочу Делавэр! Ну конечно!

Так штат стал фабрикой стартапов и всех остальных — кому это надо и не надо.

Этот тренд не изменился по нынешний день. Сервисные компании‑помощники можно понять: зачем изучать названия других штатов и правила регистрации там компаний — достаточно привычно объявить очередному клиенту, что никакие штаты не нужны, пока есть Делавэр, ведь именно в этом штате зарегистрированы свыше 60% компаний из списка Fortune 500.

Но если разобраться, всё далеко не так радужно, ведь налоги в Делавэре одни из самых высоких в США, а решать проблемы с департаментом этого штата — то ещё удовольствие.

Говорите, Делавер не рай? А пруфы будут?

Конечно. Давайте полюбуемся на налоги штата Делавэр:

• подоходный на корпорации (state corporate income tax), 8,7% — по этому налогу Делавэр в ТОП-7 штатов США;

• налог на оборот (gross receipt tax), в зависимости от бизнес‑активности от 0.0945% до 0.7468% — такое есть только в 10 штатах, ну и ещё в Делавэре;

• франшизный налог (state franchise tax) — плата за то, что вам позволяют иметь компанию в Делавэре, от $170 до $250.000, это изобретение понравилось ещё 11 из 50 штатов.

Как видите, по части налоготворчества Делавэр среди лидеров в США.

Франшизный налог особо коварен в отношении тех, кто решил открыть компанию онлайн с помощью некоторых популярных сервисов. Там по умолчанию прописывают 10 миллионов акций для вашей корпорации. Нечто похожее происходит, если проморгать галочку и вместе с полезным софтом установить мэйлру‑тулбар. С той разницей, что количество акций напрямую влияет на размер франшизного налога при базовом типе расчета налога по количеству акций.

Это реальная сумма налоговых претензий, которая была получена не одним «счастливчиком» с десятью миллионами акций. Поскольку многие из них не подавали отчёт, то к этой сумме ещё и пеню насчитали. Чтобы обезопасить себя от подобных происшествий, ограничьтесь количеством акций до 5000, если не собираетесь предлагать кому‑нибудь долю в компании с точностью более 0.02% — и налог составит всего $175.

Отдельный душераздирающий квест проходят люди, которых убедили, будто в Делавэре они могут не платить налоги. Оставить американскую налоговую без поступлений? O`RLY? Это наивный миф.

В рамках этого мифа можно встретить два утверждения. Разберём их.

Утверждение 1: C-Corp  в Делавэрe не платит налог на прибыль, если не работает в этом штате 

Если вы не работаете в Делавэре, то вам придётся заплатить налоги в штате фактической деятельности, где вы ведёте бизнес. Если точнее, то вам так или иначе нужно разделить налоговую базу между штатами, которые могут претендовать на долю вашей прибыли, и заплатить налоги по их ставкам.

В IRS сидят далеко не дураки. Общая (федеральная) налоговая база распределяется между штатами, исходя из того, насколько сильно ваше экономическое присутствие (регистрация, сотрудники, офис, продажи) в том или ином штате — тот самый nexus, о котором мы упоминали чуть выше. То есть, когда в Делавэре вы только зарегистрированы, а офис (даже домашний) или сотрудники у вас в Калифорнии, то все 100% вашей прибыли перераспределяются и станут налоговой базой штата Калифорния, и вы заплатите в их казну. Если никто в США кроме Делавэра не претендует на вашу прибыль и налоги, то сумма декларируется в штате регистрации.

Чтобы делавэрская компания могла официально вести бизнес на территории штата Калифорния, ей нужно будет пройти в Калифорнии т. н. «foreign qualification», после чего вы будете отчитываться в двух штатах и распределять между ними налоги пропорционально экономическому присутствию. Вам нужна вся эта бюрократия?

Ну и не забывайте о налоге на оборот и франшизном, которые надо отнести в кассу штата Делавэр, помимо налогов, которые вы заплатите в штате, где у вас экономическое присутствие. Кстати, в Калифорнии вы тоже будете платить франшизный налог.

При всём этом в Америке есть штаты, где подоходный налог — реальные и честные 0%, например Вайоминг. Есть и штаты совершенно без gross receipt tax или state franchise tax. В качестве объёмного пруфа позвольте предоставить таблицу, где указаны ставки во всех штатах.

Если в таблице выше вам понравился «нолик» в графе Sales Tax (аналог НДС) штата Делавэр, то разочаруем и тут. Этот налог взимается не с продавца, а с покупателя, и определяется местом нахождения покупателя. Когда житель Делавэра покупает что‑то онлайн в США — 0% Sales Tax вне зависимости от того, где находится продавец. И наоборот: когда компания из Делавэра продаёт что‑то покупателю в США — покупатель платит Sales Tax по ставке его штата жительства.

Утверждение 2: LLC в Делавэре не платит налоги на прибыль вообще; вариация — не платит, если не ведёт деятельность

Магическое заклинание «LLC не платит налоги» отлично смотрится на рекламных лендингах, но там не помешал бы мелкий шрифт снизу: «потому что передаёт эти обязательства в личные обязательства своих владельцев, примерно как в ИП».

Теперь о том, как всё устроено на деле.

Тезис, что LLC не платит налоги в Делавэре — одновременно и правда, и чушь. По факту LLC вообще ни в одном штате не платит налог на прибыль — это такая форма бизнеса, где налог платит не компания, а её владельцы. Если владельцы нерезиденты, то на их налогообложение никак не влияет штат Делавэр — только федеральные законы и международные соглашения.

Технически бывает ситуация, что ставка налога, закреплённая соглашением о двойном налогообложении, будет платиться так, что в США формально налог составит 0%. Правда, лучше не оказываться в такой ситуации и проходить через это, потому что:

• сумма налога никак не меняется, меняется только страна, куда он будет оплачен;

• вы будете 1–2 года дожидаться решения и возврата со стороны США.

Детализируем это.

Если владелец — резидент, то он просто декларирует вообще все свои доходы, включая доход от LLC, и платит налоги по законам США. А вот если владелец нерезидент, то возможны два варианта:

1. Со страной владельца LLC нет соглашения об избежании двойного налогообложения. При таком варианте владелец декларирует все доходы в США, в том числе полученные от LLC, и платит с этих задекларированных доходов налог в США. В данном случае США не волнует, где ещё он будет или не будет платить налоги. К слову, именно этот вариант — о резидентах РФ после недавнего приостановления соответствующих соглашений с недружественными странами.

2. Со страной владельца LLC есть соглашение об избежании двойного налогообложения, которое имеет преимущество (международное соглашение) перед федеральным. При таком варианте владелец аналогично декларирует все доходы в США, но платит по правилам, прописанным в соглашении, где указывается и общая ставка, и в какую страну какая часть должна платиться.

Теперь детализируем механику выплат налогов LLC нерезидента внутри США, тут есть очень важные моменты:

1. При наличии выплат владельцу до момента подачи декларации, компания должна удержать с этих выплат 30% налога (withholding tax), который в какой‑то мере является «гарантией» для IRS. Tax Return — это по сути разница между удержанной суммой налога и суммой налога, которая будет впоследствии посчитана и подана на основе всех правил и льгот в декларации.

2. IRS понимает, какие налоги должны применяться и взиматься с человека, только на основании его декларации. Изначально IRS не знает, резидент какой вы страны сейчас, попадаете вы под соглашение или нет, будет у вас ставка налога 10–15 или 37% — всё это определяется и отражается на основе поданой декларации. Там же определяется и рассматривается, может ли ставка быть полностью оплачена в другой стране, и в какой именно.

3. Если декларация не подаётся — это нарушение и уклонение от уплаты налогов с вашей стороны.

То есть, говоря простым языком, хоть ваша LLC и не платит налоги, но с вашей прибыли сразу удержат треть, а чтобы вернуть часть денег — придётся поиграться в американскую бюрократию и подождать примерно год.

И кстати, налогообложение прибыли нерезидентов не имеет никакого отношения к штату регистрации или возникновения дохода — на это влияют исключительно федеральные законы или международные соглашения. Поэтому каких‑то особенных профитов от регистрации в Делавэре вы не получите и в этом случае.

Надеюсь, я достаточно аргументировал, почему Делавэр не является «оффшорным штатом». Да и в целом не советую мечтать, будто в Штатах такое возможно. Обхитрить IRS не удалось ни Аль Капоне, ни Олегу Тинькову.

Старый добрый dial-up?

Не знаю, занесёте ли вы это в минусы, но у Делавэра есть ещё одна интересная особенность — он устойчив к переменам. В нём осталось много чего из славных ламповых времён, когда телефоны были стационарными. Например, работники государственных учреждений всё ещё не любят e‑mail, иногда предпочитают факс, а в идеале — бумажные письма.

Есть пару случаев, где им не отвертеться — отправить базовые документы онлайн всё же можно. Но дальше у вас мало что получится. Если вы захотите обсудить что‑то со штатом относительно своих документов или запросить что‑нибудь из их реестра, то по электронке или онлайн вы ничего не дождётесь. Пишите письма! Ручкой на бумаге, в самом крайнем и безотлагательном случае — факс.

Естественно, всё это не происходит быстро. Заявку рассматривают минимум 2 недели. Иногда — месяцами. Если хотите быстрее, есть официальные fee для рассмотрения документов за 24 часа, same day и пр. Но документы всё так же отправляют по обычной почте.

Спасибо, что не конными курьерами.

Ergo

Открывайте компанию в Делавэре, если у вас большие планы — выход на IPO, поиск инвестора, необходимость качественной правовой защиты крупного бизнеса и вот это всё.

Для торговли на Amazon, получения платежей от клиентов, подключения Stripe и любого другого коммерческого взаимодействия с американскими гражданами и компаниями есть намного более удобные штаты, если физически вы не в США и у вас есть возможность выбирать. Если вы уже открыли компанию в Делавэре, то будьте внимательны и не забывайте подавать отчётность, в том числе по франшизному налогу.

Послесловие

Вышеупомянутый миф, будто LLC не платит налоги, связан с целым пластом фольклора по выбору типа компании в США. Рекламки рассказывают, что LLC это прямой аналог ООО, где намного проще отчётность и тот самый нулевой налог. О нулевой ставке я уже сказал, она не снимает с учредителей LLC обязанность платить налоги на прибыль физлиц, что оборачивается неприятными сюрпризами для желающих сэкономить, а отчётность и отличия от ООО — это ещё одна интересная тема.

На самом деле в большинстве случаев для нерезидентов целесообразнее открывать C‑Corp, но там нужно знать некоторые нюансы и углы, которые лучше обойти. При этом некоторым предпринимателям подойдёт и LLC — главное понимать, зачем вам нужна компания в США, под какую потребность вы выбираете её тип.

В эти темы и планирую погрузиться и рассказать с фактами, пруфами и деталями, если получится выкарабкаться из текущего Recovery mode со щитом и положительной кармой наперевес. Спасибо за внимание!